自始不能履行合同有效与民法规范体系之间的协调.docx

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1、自始不能履行合同有效与民法规范体系之间的协调　　摘要：我国合同法确认了自始不能履行合同有效，此立法与国际通行做法一致，其法理的正当性应得到肯定。但是，自始不能履行合同有效在我国民法的现行体系下，存在与《民法通则》的法律行为、《合同法》51条的协调问题。本文从解释学与法律适用的角度，对自始不能履行合同有效与民法体系的协调进行梳理，期待该问题的进一步深入研究。　　关键词：自始不能履行合同；合同效力；民法体系　　中图分类号：文献标识码：A文章编号：1006-4311（20XX）17-0289-03　　

2、0引言自始不能履行合同有效与民法规范体系之间的协调　　摘要：我国合同法确认了自始不能履行合同有效，此立法与国际通行做法一致，其法理的正当性应得到肯定。但是，自始不能履行合同有效在我国民法的现行体系下，存在与《民法通则》的法律行为、《合同法》51条的协调问题。本文从解释学与法律适用的角度，对自始不能履行合同有效与民法体系的协调进行梳理，期待该问题的进一步深入研究。　　关键词：自始不能履行合同；合同效力；民法体系　　中图分类号：文献标识码：A文章编号：1006-4311（20XX）17-0289-0

3、3　　0引言自始不能履行合同有效与民法规范体系之间的协调　　摘要：我国合同法确认了自始不能履行合同有效，此立法与国际通行做法一致，其法理的正当性应得到肯定。但是，自始不能履行合同有效在我国民法的现行体系下，存在与《民法通则》的法律行为、《合同法》51条的协调问题。本文从解释学与法律适用的角度，对自始不能履行合同有效与民法体系的协调进行梳理，期待该问题的进一步深入研究。　　关键词：自始不能履行合同；合同效力；民法体系　　中图分类号：文献标识码：A文章编号：1006-4311（20XX）17-028

4、9-03　　0引言自始不能履行合同有效与民法规范体系之间的协调　　摘要：我国合同法确认了自始不能履行合同有效，此立法与国际通行做法一致，其法理的正当性应得到肯定。但是，自始不能履行合同有效在我国民法的现行体系下，存在与《民法通则》的法律行为、《合同法》51条的协调问题。本文从解释学与法律适用的角度，对自始不能履行合同有效与民法体系的协调进行梳理，期待该问题的进一步深入研究。　　关键词：自始不能履行合同；合同效力；民法体系　　中图分类号：文献标识码：A文章编号：1006-4311（20XX）17-

5、0289-03　　0引言　　在自始不能履行合同的效力上，罗马法学家尤文第·杰尔苏（Juventiuscelsus）提出“给付不能的债务无效”，作为对罗马法学的继承的《德国民法典》第306条规定，“以不能的给付为标的的契约，无效”，[1]对于自始不能合同无效，绝大多数学者都认为其不合理，台湾学者孙森焱认为主观不能与客观不能、自始不能与嗣后不能不能异其效力，[2p54]王泽鉴认为，就“立法政策”而言，吾人认为纵在以客观不能之给付为契约之标的，在逻辑上亦非当然须令契约无效，使债权人仅能请求信赖利益之损

6、害赔偿。“现行民法”继受德国普通法理论，区别给付不能之类型，而异其效力，是否妥适，实有疑问。[2p56]在日本，广中俊雄、星野英一等教授认为，自始不能与嗣后不能在法律上的效果巨大差异实属不当，纵然在自始全部不能的场合，亦不能以合同当然无效，妥当的做法是与嗣后不能一样作为债务不履行，而承认履行利益之赔偿。[3p361]在德国学者帝策、拉贝尔和茨威格特等比较法学者也批判“自始不能合同无效”[3p361]。　　联合国《国际货物销售合同公约》（简称CISG）、《国际商事合同通则》（简称PICC）、《欧洲

7、合同法原则》（简称PECL）都是认为合同有效，德国《债务法现代化法》（第311a条第1项后段）也改变了合同无效的立场，而认为合同有效，我国合同法立法时确认了自始不能履行合同有效。但是，我国合同自始履行不能在民法规范体系中并不是协调的，其中有些规范之间存在矛盾，需要进一步解释。当然，对于规范的检讨必须放到司法实践中进行检查，从而发现问题，解决问题。　　1法律行为视角下的效力判断之间的矛盾　　对于自始不能履行在我国的现行体系中主要集中在《民法通则》和《合同法》。其中，我国《民法通则》第55条规定：“

8、民事法律行为应当具备下列条件：第一，行为人具有相应的民事行为能力；第二，意思表示真实；第三，不违反法律或者社会公共利益。”该条文从法律行为的角度对所有民事行为作出规范，作为“总——分”立法的民法立法技术而言，民事法律行为对任何类型的民事行为都是适用的，因而自始不能履行合同依然要受到法律行为构成的评价，中国在制定《民法通则》时，继承德国法律行为的概念上，创设了民事法律行为，而且要求民事法律行为必须具备合法性，自始不能履行合同时时在接受法律行为的评价，依然要受到“合法性”的评价，即一个标的不存在，或