传统知识及传统文化表达法律保护问题

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1、http://www.9ask.cn/中顾法律网联合万名律师真诚为您服务传统知识及传统文化表达的法律保护问题管育鹰在过去几年里，传统知识中的传统文化表达(TCEs,即民间文艺)的保护问题在国际层面上得到了越来越多的关注。其实这并不是个新问题：早在1967年的斯德哥尔摩知识产权大会上印度代表团就提出了有关民间文艺保护的议案。此后30多年，许多发展中国家都谋求将传统知识及传统文化表达的保护融入他们的国内法中，其中在1982年世界知识产权组织(WIPO)与联合国教科文组织(UNESCO)共同颁布了意在指导各国立法的“示范法”;但是，30多年来此示范法并未获得全球性回应，

2、尤其是发达国家更无视其存在。近几年来此议题再次提出，一方面体现了各国政府和公众基于人权、文化多样性和可持续性发展的考虑对土著居民问题的普遍关注，另一方面也反映了土著居民基于民族自决权要求发展和振兴的不断增长的自我意识。中国作为历史悠久的最大的发展中国家，在传统知识及传统文化表达方面具有巨大的利益。一、保护传统知识及传统文化表达的目的1、文化传承虽然当代全球文化受经济一体化的影响呈现融合的势头，但其发展的目标应是多元化而非一元化，一元化的结局必然是思想认识的统一，其恶果将表现为僵化和无创新。人们在质疑保护传统知识及传统文化表达必要性的时候，常会延引自然界的优胜劣汰法

3、则：文化或传统也是随着人类生产生活生长或消亡的，应顺其自然而不是动用公共资源去保护。其实这种保护传统文化的必要性观点与保护珍稀物种的必要性是十分相近的，而早在《生物多样性公约》(CBD)之前，人类对保护濒危物种已达成了共识：我们显然不会让大熊猫自生自灭。CBD的成立更充分说明了生物多样性的内在价值不容忽视。同样，在文化领域，只有那些拥有自己特殊“基因”的本土文化才具有无可取代的价值，在世界文化发展中占一席之地。换句话说，越是民族的，就越是世界的;人们更愿意接触有独特风格和文化底蕴的产品。比如在中国，最著名的舞蹈家几乎来自少数民族地区;近两年来在中央电视台歌手大赛中

4、演唱“原生态”民歌的歌手更吸引观众和评委;而对外国人，具有中国特色的民间艺术作品远比一般的国内流行文化产品更受欢迎。如果所以的民族失去自己的特色、追逐同一个文化模式，那才是人类的悲哀。每一个拥有自己丰厚文化传统的民族、地区或国家，都不应舍本求末，盲目追求与所谓“主流文化”融为一体，而是应当充分发挥自己的优势，开发利用以求发展。连文化产业发达的国家都开始注重寻找创新之源，我们作为渊源流长的文化持有者，有什么理由放弃自己的传统呢?遗憾的是，改革开放近30年来，西方文化随着经济制度不断侵入我国各个角落，我们的传统文化正经历一个式微的过程。当然，目前许多有识之士已认识到挽

5、救和传承文化传统的重要性，并致力于对传统知识及传统文化表达的保护与利用研究。2、经济利益传统知识及传统文化表达的保护并不仅是个保持民族传统特色的问题，它还能为我们带来相应的经济利益。有的发达国家或新兴发展中国家如法国、日本、韩国等，在保护传统知识及文化上均有丰富的经验。日本著名的民俗学家柳田国男曾经说过：“日本农民为什么生活这么贫穷?我研究民俗就是为了解决这个问题。”在我国，虽然越来越多的有识之士呼吁保护传统文化，但少有讨论如何利用现有制度或倡导建立新机制以对其进行经济价值开发的。其实，在全球化和商品化的社会里，一切有独特价值并为人所需的文化知识信息都可以成为市场

6、交易的标的;我国丰富的传统知识及传统文化表达的潜在经济价值应当被充分地认识到并挖掘出来。这一思路不仅应在国际竞争的层面上得到考虑，在目前的国内社会发展态势下也不失为解决经济发展不平衡、贫富差距的对策之一，因为那些传统知识及传统文化表达的权利人往往是不发达地区的少数民族或土著居民。从市场经济的意识不可避免地入侵以来，不发达地区的少数民族或土著居民在经济竞争中一直处于劣势，其生活环境根本无法和发达http://www.9ask.cn/中顾法律网联合万名律师真诚为您服务地区的资讯、设备、人才等便利条件相比;但正因为此，他们保留了相对独特、丰富的传统。发展经济应当扬长避短

7、，在“知识经济”时代，这种深受冲击、濒临消失的传统知识所具有的独特经济价值应得到更广泛的认识。事实上，一些传统知识及传统文化表达的持有者已开始意识到可以将之转换为经济利益，比如民间工艺美术品已成为一些少数民族地区的妇女收入的主要来源。二、受保护的客体和主体尽管认识程度不够，但人们对传统知识及传统文化表达应受保护似乎并没有太多疑问;但对在市场竞争环境中如何利用与发展传统知识及传统文化表达却认识不一。由于作为保护客体的传统知识及文化表达具有典型的无形性，在为其设立法律保护制度时，现有的保护无形文化科技成果的知识产权制度自然而然地成了研究传统文化保护的首选参照目标。但是

8、，传统知识