论要约和要约邀请区分问题

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1、论要约和要约邀请区分问题　　作者简介：秦汉（1992.4—），浙江绍兴人，中国地质大学（北京）人文经管学院法学专业本科生。摘要：合同法中，对于要约与要约邀请做出了不同的规定，但是在司法实践中却经常难以分辨。本文通过对一钢材购买案例的分析，讨论了要约判断的四要素，阐述了要约邀请定性的逻辑过程。并引入拆分思维步骤和司法精神引导两种途径，对要约与要约邀请的区分问题进行思考拓展。关键词：合同；合同法；要约；要约邀请一、案情引入A公司向B、C公司发通知：“我公司因建设需要标号为X的钢材1000吨，如贵公司有货，请速与我公司联系。我公司希望购买此类钢材”。B、C公司同天复函，表明自己公司

2、有A公司所需钢材，并将其钢材报价告知A公司。第二天，B在A未回复的情况下，送200吨钢材至A，A出于人道主义，收下其100吨钢材；C得到A的购买回复，当即送1000吨钢材至A，但A以已收下B公司100吨钢材为由，只收下C公司所运钢材中的900吨。随后，B、C对A提起违约诉讼[1]。二、提出问题（一）判断A发出的通知是要约还是要约邀请6在本案中，A是否要对B、C公司承担责任的关键，在于A与B、C公司是否已经签订了钢材的买卖合同。A与B、C两家公司关于本案的关联点，要追溯到其向B、C公司统一发出通知时起算。故而该通知的效力成为厘清本案案情的第一个关键点。一般有两种观点，一种认为A

3、公司已明确表明了购买意愿，属于要约；另一种观点认为，A公司的通知类似于商业广告，不具有约束性，属于要约邀请。（二）界定B、C、D回函的性质本案对A发出通知进行界定后，还需要对B、C的复函进行性质的厘清，这关系到对A与B、C两公司合同是否成立的界定。当该通知界定为要约，若将B、C公司的复函视为承诺时，则合同成立；当通知被界定为要约邀请，若将B、C公司的复函视作新要约，则A仅对C公司承诺，与B公司无合同关系。三、具体分析（一）A发出的通知是要约邀请第一，我们需要引入法条中对于要约的判断四标准。将《合同法》第14条提炼，可总结出要约四个要件：①以法律规定、②当事人意愿、③提议的内容

4、是否包含合同的主要条款、④交易习惯。6第二，从当事人意愿层面着手分析。A发出的通知其原文是“我公司因为建设需要批号为X的钢材1000吨，如贵公司有货，请速与我公司联系。我公司希望购买此类钢材。”其通知中，能体现其意愿的，是“我公司希望购买此类钢材”，重点是“希望”二字。从语义上可以理解为，A并没有确定其将真实购买，只是作为一个探底来问询B、C公司的价格，并非要约所要求的“意愿”。第三，从内容是否包含合同的主要条款层面着手分析。A的通知中仅明示了钢材批号、钢材吨数等交易内容。根据我们的生活习惯，买卖合同的主要条款[2]包括：卖双方的名称或者姓名和住所、标的物名称、规格、型号、生

5、产厂商、产地、数量及价款等内容，A通知的内容虽然包含了标的物的相关信息，但是缺少了价款，并非完整的②中的内容，不能完整地显示其买卖过程，不能认定为包含了主要条款。综上，应当将A的通知认定为要约邀请。（二）B、C的回函是新要约在将A的通知判断为要约邀请以后，B、C的回函其性质也较容易判断。B、C在收到A的要约邀请后给予了回复，表示自己公司备有A公司所需钢材，并将其价格进行了告知。此时，其购买的真实意愿之表达已非常明显，合同的主要条款也包含其中，符合要约的判断四标准。并且，其回函为B、C的一个意思表示，不具备合同的要素，不能认定为合同。所以，B、C的回函应当被认定为新要约。（三）

6、A仅对D承担责任6本案中，A与C已经完成了从要约、承诺到合同订立的全过程，此时买卖合同已经成立，该合同的标的为X型号1000吨钢材，合同内容合法有效。A拒绝接受C的100吨钢材的行为违反了其合同约定的相关内容，对C造成一定的损失，基于此，应当判定A对C承担违约责任。而A与B之间并没有订立相关的合同，A所接收的100吨货物是A处于人道主义，所以只能对该100吨货物作为标的认为双方签订了买卖合同，剩下的100吨并非合同内容，故而A无需对B承担违约责任。四、思考与总结在合同法的相关案例中，对要约和要约邀请的区别存在一定的技术性难题。而要约邀请的概念，仅在《合同法》第15条中进行了笼

7、统的阐述，缺乏了一定的可行性。我认为在利用老师提到的判断四标准之外，还可以贯穿两种方式加以区分。（一）拆分思维步骤将订立合同的过程拆分为几个步骤，根据案例中合同的发展进度，来判断其是要约邀请还是要约。我们在以往的习惯性思维中，会将合同订立的过程简单地描述成两个步骤[3]，即合同订立的过程，是自我内心的一个表达，而要约邀请和要约只是内心表达的不同阶段。6但是，我们忽视了自我内心变化的一个过程，应当将自我内心的动态变化过程表现出来，如图1，把自我内心分成“内心想要”和“内心决定”两个步骤，而要约邀请正是贯穿