企业合同法律风险及其防控指引.pdf

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1、.企业合同法律风险及其防控指引企业开展业务活动的实质，就是与别人发生法律关系，最重要的是合同。因此，对于企业法律风险管理而言，合同管理是重中之重。合同及合同法知识是企业相关人员必备的基础知识。▋合同法律风险的具体表现（一）合同订立中的法律风险1、未对合同对方资质（营业执照、业务许可文件）进行审查，未对合同对方信用进行审查。2、未按内部程序履行签订手续。3、合同先履行后签订，先签章后填写合同内容等，合同章加盖不符合规定影响合同效力。4、合同上载明的当事人名称与实际签章不符。5、合同未载明签订日期。6、需办理备案、公证的合同未办理相关手续。7、对内容尚具有不确定性的合同盖

2、章。8、擅自调整已审批合同的内容。9、合同文本不当。（1）主要条款不完备。（2）存在导致合同无效的或可撤销的条款：如合同或部分条款违反法律、行政法规、社会公共利益；订立合同的主体不合格；代理人超越权限；意思表示不真实；显失公平。（3）责任限制条款不合理。（4）仲裁条款规定不符合要求。（5）合同双方/各方责任等条款约定不清晰。（6）知识产权归属不明确或不利于公司利益。;..（7）代理范围/权限不明。（8）未约定保密、违约责任、争议解决、知识产权、不可抗力等条款。（9）特殊类型合同文本不当。如设备采购合同设备/器材/资料的归属不明、交易衍生费用分担不明、知识产权归属不明；

3、技术转让合同使用期限、使用范围约定不明确、技术后续改进的成果归属不明；工程建设合同未对施工过程中的报批、补偿等事宜做出明确约定；通信设施租赁合同对通信设施租赁期间设备的维护/维修/升级约定不明；商标许可合同的商标授权期限不明；专利转让/许可合同的专利转让/许可范围不明、专利权利时效不明、专利实施过程中产生的成果和风险分享（分担）不明、专利授权期限不明；担保合同的担保范围、期限和方式约定不清，等等。10、保证人、代理人不合格。11、不同合同之间的义务有冲突。（二）合同履行和变更中的法律风险1、向合同载明的当事人以外的第三人履行义务。2、未签署合法有效的协议对合同进行变更

4、。3、在合同履行中，对方发生违约时未及时提出异议并及时采取相关措施。4、在合同履行中，对对方的异议未及时依约做出回应5、在合同争议处理过程中，未采取有效的法律措施、保留有效的法律文件。6、怠于行使合同中约定的权利：如提前终止合同的权利。7、怠于行使求偿权：在对方已经违约或履行期限届满前预期违约时，不及时追究对方的违约责任。8、怠于行使代位权：当公司债务人不积极行使其到期债权，对公司造成损害时，不及时向人民法院申请行使代位权。9、怠于行使解除权：对于依法可以随时解除的合同，未利用合同解除权保护我方利益；在可以解除合同的法定情形出现后，未及时行使合同解除权。;..10、怠

5、于行使撤销权：对于存在重大误解、显失公平等可撤销的合同，未行使我方的撤销权；当债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对公司造成损害时，未及时向人民法院申请行使撤销权。11、怠于行使合同履行中的抗辩权。▋合同法律风险控制指引（一）业务部门在签约前应充分了解、调查并评估对方当事人资信状况，并注重合同谈判工作。公司业务部门应遵循“货比三家”询价、保质的原则，择优确定相对人。签约前必须要求对方当事人提供《企业法人营业执照》（已通过当年年检）、法定代表人证明书、授权委托书（或专用介绍信）、产品质量合格证、生产经营许可证、产品使用说明书等相关证件、技术资料原件或复印件；对设计、施

6、工队伍还应要求他们提供相应的资质等级证书。公司业务部门经办人对上述证件、技术资料复印件应留存备查。对涉及到标的金额巨大的合同，必要时，公司业务部门应派专人实地调查、了解对方当事人的资信情况，包括对方的商誉、财务状况、技术设备、管理水平、人员构成等。在询价、报价上（商务条款）要善于按价值规律、竞争规律的要求与对方讨价还价，最大限度地降价。为把握谈判的主动权，谈判前，公司有关部门及人员应制定谈判方案，确定谈判策略，草拟合同文本。谈判活动中，公司有关部门及人员应充分了解对方的观点、意见，及时掌握双方或多方的焦点、难点，灵活应变，适时达成共识。（二）使用合同示范文本，认真填写

7、合同条款，进一步规范公司的签约、履约行为。公司业务部门及经办人应使用买卖合同、承揽合同、修理修缮合同、工程施工合同、技术转让合同、技术服务合同、设计合同、委托合同、仓储（保管）合同等示范文本，注重合同的严密性、规范性，在合同签订时，公司业务部门及经办人应认真填写好合同示范文本中所列明的每个条款，尤其要注重填写好质量技术条款、违约责任条款、合同争议解决方法条款，使之完备、规范化，并具备较强的履行性。质量技术条款宜填写现行国家标准、行业标准、地方标准乃至企业标准及其代号，有特殊要求，另行明确约定，绝不能含糊不清。验收方法条款宜填明按何种标准、采取何种具体