《法学阶梯》读书笔记.pdf

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1、..《法学阶梯》读书笔记权利滥用的原则或许可以从《法学阶梯》中得到反映，“如果主人的逞凶被认为不可忍受，他们被强制以好的条件出卖奴隶，并妥当地给主人以价金。事实上，任何人不恶用自己的财产，是国家利益之所在。”其实，在人法部分，已经有许多现代法律的影子了，就是“亲生子女或养子女，都几乎不能以任何方式强迫尊亲从其权力下放走他们。”这或许是受胁迫行为无效的最初影子。无疑，可以为一定时期或来自某一时期指定；或附条件地指定；或在指定继承人之前指定监护人。“血亲权不因任何方式的人格变更而改变，因为市民法的理由确实能消灭市民法上的权利，但无论如何，不能消灭自然法上的权利。”——典型的自然法思想的

2、体现！在这里，某种程度上已经将市民法定位为人定法，同时将自然法作为市民法权力或权利合法性的最终根据所在。“如果未成年人或成年人的财产价值在500索里迪（古罗马的一种金币）以内，城邦保卫人会同同一城市的极神圣的主教设立监护人或保佐人；或在其他公人，换言之，在自治市长官面前设立监护人或保佐人；或在亚历山大城，在承审员面前设立监护人或保佐人，根据上述敕令的规范，必须提出法定的担保，不消说，接受担保的人承担风险。”其实，这还可能涉及到：传统的市民法并不是简单地从身份到契约，而现代社会对具体人格的保护并不是对身份的简单回归，也不是新的创造，而是对市民法本身所具有的“正义是分给每个人以其权利的

3、不懈的、永恒的意志。”“法律的借条是这些：诚实生活、毋害他人，分给各人属于他的。”的传统理念在新时代的弘扬？整个社会的发;...展或许就是在不断的循环中得以发展，也正是在这意义上而言，对传统的挖掘具有了新的意义，能够被赋予革命的意义。而且，这是否意味着早期的国家和市民生活是如此地简单，以至于很简单地就可以在个别正义和普遍正义之间实现平衡？而后世对普遍正义的诉求和对个别正义的回归是否都只是为了能够在两者实现恰当的平衡？或者是说为了回归传统？“郁郁乎文哉，吾从罗马！”从法学阶梯关于监护的规定来看，罗马法不仅是将人法作为私法范畴加以考虑，规定了许多现代称为私权的形式，但同时考虑到监护对于

4、国家和城邦发展的需要，又从公法意义上或者说是从国家层面上考虑了监护的必要性及其具体规则——呵呵，有点象现代的私法公法化——例如，只有特定的原因监护或保佐才可以被豁免，因为“事实上已经决定，不论是监护还是保佐，都是公职。”对人法部分的小结：看了一天了，终于粗略的将“人法”部分看完了，感慨万分。对古罗马人的敬佩不再只是停留在感性的道听途说上了，至少从法律的细致和法律的合理性角度来看，我们并不比古罗马人进步多少！在当今的整个学术界、法学界以及从事实际法律工作的人当中，一方面存在着对法律的僵死的理解，他们需要详而又详的法律法规——但人类理性并没有这个能力；而另一方面，在学者当中，存在着一种

5、玄学的倾向，以为生活在这个世界上每一个人都是善良和完美的大写的人，都能够依据简单的道德说教就能够实现社会的大同，因此追求的是法律的原则性规定，余下的问题被让位于或诉诸于人类的道德良心或者是对原则和理性的理解。在这方面，应该好好的学习罗马法，至少看到目前为止，罗马法既保留了人类终极关怀的品;...质，又不失为世俗而可操作性。法学乃至法律就是“形而上的抽象和形而下的操作的完美结合！”“事实上，按照自然法，有些物为一切人所共有；有些是公共的；有些是团体的；有些不属于任何人；多数属于个人⋯⋯”该分类对于中国可能有很强的借鉴意义，虽然曾经批判不同所有制区别对待的问题，但不同所有制确实存在着很

6、大不同，因此，如何在保持平等的前提下，对物进行不同的分类有着重要的意义。如“国家财产”、“公共财产”和“私有财产”等的分类。在新民法典草案中就是这么分类的。其实，应该抛弃传统的国家和私人二元划分模式，应该还存在着一个中间状态，比如对公共公园、海滩的处分权不应该象目前的属于国家所有，国家就可以按照其所有权作出处分，记得前几年好象在深圳发生过将大小媚沙上的别墅盖了又拆的规定，具体原因好象是说是市民对公共活动场所被侵占的不满而引起。如果按照新的财产分类方式或许很容易得到解决。法学阶梯详细地分析了物的原始取得和物的继受取得的许多情况，包括无主物的先占，在实质上承认了遗失并不丧失其对物的所有

7、权、孳息、添附、混合、加工、发现、交付符.“除此之外，有时，所有人指向不确定人的意思，也转移物之所有权。对抛弃物的先占也有一些例外规定，“在海上风暴中，为减轻船的负载被抛弃的物，是另一种情况。事实上，它们依然是所有人的，因为显然，它们不是出于某人不愿拥有它们的意图，而是出于他与船舶本身一起，更容易从海上的危险中逃脱的意图被扔掉的。因此，如果某人在他们被波浪驱赶[到岸上]的情况下，或甚至就在海上碰到它们的情况下，以赢利的意图拿走了它们，;...他实施了盗窃，它们被认为与