解雇试用期员工需要理由和证据吗.doc

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1、问：解雇试用期员工需要理由和证据吗？答：是的。用人单位在试用期内辞退员工，除应具备法定辞退劳动者的情形外，还应当向劳动者说明辞退理由，并有证据证明。根据我国《劳动合同法》规定，在试用期内，只有劳动者发生以下情况之一时，才可以按照法律规定的程序与劳动者解除劳动关系：1）劳动者被证明不符合录用条件的；2）严重违反用人单位的规章制度的；3）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；4）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；5）因劳动者采用欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下与之订立或劳动合同致使劳

2、动合同无效的；6）被依法追究刑事责任的；7）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；8）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。企业需要注意的是：1）从上述解除的8种情况可以看出，试用期解除并非仅有不符合录用条件这一条路径。在试用期内，如果存在严重违反用人单位的规章制度等情形时，企业也可以依据相关法律规定与劳动者解除劳动合同。2）在上述第1）种情况至第6）种情况下，用人单位可以随时与劳动者解除劳动关系；而在第7）种、第8）种情况下，用人单位则应提前30天以书面形式通知劳动者本人或额外支付劳动者一个月工资，才

3、能与劳动者解除劳动关系。参考法规：1.《劳动合同法》第21条、第39条、第40条；2.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第13条；3.《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第6条。例：2009年5月，李小姐应聘到A公司，任A公司行政经理的助理，合同为期3年，试用期5个月。试用期间，A公司认为李小姐表现时有差错，单位门禁系统显示李小姐常有迟到早退现象，李小姐的直接上司也对其表现不满意，A公司遂在试用期即将届满时，认定李小姐“不符合录用条件”而解除劳动合同。李小姐认为其在试用期表现虽不完美，但整体尚属良好，对A公司“不符合录用条件”的说法表示不服，遂申请仲裁

4、，要求恢复履行劳动合同。鉴于A公司证据不足，仲裁阶段A公司败诉。之后，A公司同意支付李小姐一定金额的补偿，双方和解。解：本例的主要法律要点是：用人单位对其单方解除劳动合同的行为负有举证责任。现有司法解释明确规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”。李小姐作为劳动者，在本案中不需要针对“自己符合录用条件”进行任何的举证。简而言之，在此类案件中劳动者不需要证明自己“如何好”，但用人单位需要举证证明劳动者“如何不好”。故本案中A公司首先需要举证界定李小姐担任职位的“录用条件”，其次需要证明“李小姐不符合该

5、录用条件”。操作提示：1）解雇理由要合法。试用期内，企业不可用以下两种禁止解除情形作为解雇理由：不能依据“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”条款解雇试用期员工；不可依据《劳动合同法》第41条解除试用期员工，即经济裁员的情形来解雇试用期员工。2）企业解除通知书应当在试用期内做出。试用期间的确定应当以劳动合同的约定为准；若劳动合同约定的试用期超出法定最长时间，则以法定最长时间为准；若试用期满后仍未办理劳动者转正手续，则不能认为还处在试用期间，用人单位不能以试用期不符合录用条件为由与其解除劳动合同。3）用人

6、单位录用条件的设计要明确、合理、可操作。确定录用条件的方法有很多，一般有招聘广告、岗位说明、岗位说明或描述、入职登记表、劳动合同、规章制度、专门约定等。用人单位在制定《职务说明书》或类似文件时，要厘清员工的具体责任、工作任务、能力要求，并要求员工入职时签署签收。4）用人单位应建立健全试用期考核体系，科学而合理的对劳动者进行试用期考察，定期进行考核评定，并可要求员工签署确认书，以便及时固定证据，以免日后发生纷争时空口无凭。5）举证要充分，用人单位对不符合录用条件的结论和理由负有举证责任。因此，用人单位对试用期内的劳动者要根据录用标准和其表现进行评估，并有书面证据。6）解雇程序要正确。解除通

7、知书要说明理由并在试用期内交由员工签收。