与重构一宪fbd法解释方fbd法论之批判

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1、宪法解释方法论之批判与重构一　　【摘要】宪法解释方法论研究的繁荣使宪法解释方法体系日趋多元与杂乱。严格方法论的原初意义在于使宪法解释具有赋予司法机关解释宪法以正当性的价值功能。然而，方法的多元给了释宪者给多的游移空间，成为包装解释结果正当性的工具，方法之间的共通性使得方法的选择变成语言技术的转换，而某些方法自身就是伪命题，以上原因造成了宪法解释“方法越多、秩序越少”的困境。为走出这一困境，有必要从决断之方法论走向融合之模式论。从诠释学角度出发，所有适用宪法的主体都是释宪主体，而法定的释宪机关应从裁量者地位降格为参与者。宪法解释是一个多元视域融合的过程，释宪

2、机关应寻找各释宪主体均能接受的最大公约数。因此，释宪机关应考量范围因素、功能因素以及否定因素等。　　【正文】　　寻找合适于宪法的解释方法是困扰宪法学的基本问题之一。[1]在解决这一问题的过程中，宪法解释方法论研究逐渐繁荣，萨维尼时代的四种解释方法已经堆积成为庞大的方法论体系。随着方法论的繁荣，宪法解释走入“方法越多、秩序越少”的困境。这一困境业已引起释宪实务发达国家(地区)学界与实务界的警醒与反思。在当下以理论思辩为主的中国宪法解释学中，方法论研究亦渐入高潮。为防止中国宪法解释学于学步之时踏入“方法越多、秩序越少”的困境，有必要对宪法解释方法论加以批判，并

3、在此基础上重构可能之模式。　　一、宪法解释方法论之批判　　“人文社会科学的论题几乎是自古既定的，所谓的不同，大多在于研究方法或语言范式的转换。”[2]如果从认识论的角度，对这个似乎占有部分真理的命题加以解读，那么，所谓的“批判”不过是以一种理论去排斥另一种理论，或者用一种理论作为标准去衡量另一种理论。这样的批判自然是无任何意义的，它至多又增加了一项受批判的对象。因此，对宪法解释方法论的批判绝不仅仅是以一种或几种替代性方案评判、衡量业已客观存在的方法论体系，如同原旨主义对非原旨主义的批评那样。[3]在本文看来，类似的批判是毫无意义的，因为它将方法论视为一个完

4、美而封闭的体系，试图以方法论本身之自给自足，对宪法解释方法进行排列组合，其无异于方法之轮回，将永远无法摆脱方法论的“明希豪森困境”。[4]有鉴于此，本文所为之批判以本体论为中心，以探寻宪法解释方法之功能为先导，揭开解释方法与释宪本质之间的关联，并立基于此，揭示方法论繁荣背后的困境。　　(一)宪法解释方法之功能　　解释源于主体间性的断裂，[5]宪法解释亦是如此：当事实的描述与法规范的构成要件之间存在裂缝，则必须引入解释来加以弥补。[6]在法学方法论中，对方法的讨论主要体现为两条脉络，其一是所谓“正当化的脉络”，着重于如何透过正当化法律的解释适用，探讨法律论证

5、正当化的条件。其二是“寻法的脉络”，着重描述法律解释过程，以及探讨如何正确地解释法律。[7]立基于此，并抛开宪法之特性，仅就一般法解释而言，解释方法所承担的功能无非有二：其一，通过外观上严谨的说理与充分的思辩，赋予解释结果以正当性;其二，使法律文本与解释结果之间产生某种确定的联系，以使解释结果具有可预测性。前者可称为法解释的价值功能，后者则可称为法解释的规范功能。[8]此两项功能对于宪法解释而言，意义超出一般法解释远甚：宪法的最高性、宪法文本的开放性、解释活动的政治性、释宪议题的争议性等，都对宪法解释的价值功能与规范功能提出了更高的要求。　　1.价值功能：

6、方法联结本质　　尽管方法的确具有脱离于本体的独立价值，但方法的独立性也不应被无限度地夸大。方法不能、也不会脱离于本体，尤其是对于宪法解释而言，解释方法与司法审查[9]的本质紧密联结，前者甚至是后者本质的外观表征。　　对司法审查本质的探讨是一个历久弥新的话题，学者们亦演绎出无数经典理论，其核心议题是司法审查与民主之间的关系。由于司法权形式上的“反民主”特性，人们对非民选的法官(更多情况下是最高法院法官或宪法法院法官)何以有权解释人民以绝对多数通过的宪法，以及何以能凭借释宪权否决代议机关通过的法律产生质疑，此即被学者称为司法释宪“原罪”的“抗多数困境”(cou

7、nter-majoritariandifficulty)[10]。“抗多数困境”理论引发人们对司法释宪正当性的思考，为消解这一困境，各种理论学说走马灯般轮番登场，而解释方法在其中扮演着重要的角色。　　部分学者从论述司法审查与民主的关系出发，从外部证立司法审查正当性，在这种观念指导下，解释方法是保证司法审查正当性的重要手段。“抗多数困境”一词的创造者毕可尔认为，法官之所以得解释宪法，进而承担违宪审查之使命，全在于宪法为其分配的功能与其他权力分支不同，宪法使法院具有低代表性、低效率性、高度中立性、高度专业性等特点，目的在于维护宪法所承载的价值。[11]按此功能

8、取向分析法，司法释宪的正当性来源于宪法自身所蕴涵的价值，因此，法官