信用证软条款的识别与防范.doc

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1、信用证软条款的识别与防范一、软条款的概念与成因信用证软条软，是指开证申请人在注明为不可撤销的信用证中规定的若干赋予开证申请人或开证行单方面随时解除付款责任主动权的条款。由于这类条款的存在，使得表面为不可撤销的信用证变成了变相的可撤销信用证。以其所附条件的生效方式表现出的虚假性和隐蔽性而言，这类软条款对我国出口企业的危害比单纯的伪照信用证更胜一筹。因此，信用证软条款又被称为"陷阱条款"。这几年来，我国出口企业在实践中已遇到大量类似情况，有的甚至给我方造成严重的经济损失。有的学者认为，信用证软条款属于信用

2、证欺诈的范畴。对此，笔者认为不宜简单地将信用证软条款归类为欺诈，其性质有其自身的复杂性和多样性。欺诈的基本特征是仿造事实或隐瞒真相，而信用证软条款却清楚地列在信用证条款之中，并不存在伪造或隐瞒的情况。相反，这类条款发挥作用的前提是信用证受益人疏于防范或对开证申请人过于信赖。因此，正确认识信用证软条款的性质，还必须从其成因着手分析。它的成因一般有两种：第一种是信用证的开证申请人出于诈骗的目的。这种情况又往往与开证审请人要求受益人预先支付履约保证金或开证押金联系在一起。一旦开证申请人收到预付款项，即可利用

3、信用证中的软条款逃避付款责任，达到诈骗的目的，这种情况在我国近几年的信用证软条款案例中占了相当大的比重。第二种是借用证的开证申请人并非出于诈骗的本意，而是为了掌握对信用证的主动权．这种情况一般发生在开证申情人为中间商的时候，开证申情人一方面要控制货源.另一方面可能又无法及时联系好下家客户或害伯下家客户临时毁约,因此在信用证中规定了软条款以便自己灵活掌握，一旦下家客户无法落实，即可以此免除在信用证项下的付款义务。此时，就很能认定软条款是出于欺诈我方受益人的目的。二、信用证软条款的识别防范信用证软条款的关

4、键在于建立一套行之有效的识别标准，用来检验信用证中是否合有软条款、软条款属于哪种类型、对我方受益人有什么程度的影响，以此决定采取何种相应的保护措施。笔者认为，可以出口贸易的流转程序为基础，将识别信用证软条款的标准划分为信用证生效环节、货物检验环节、货物装船环节以及贷物验收环节四大类。(一)信用证生效环节按照正常情况，受益人收到的信用证应当是巳生效的信用证，这样受益人才能放心地准备发货。但是，有一类信用证软条款却是规定开来的信用证暂不生效，待到货样经开证申请人确认后再通知生效，或待进口许可证签发后再通知

5、生效，或由开证行签发通知后生效。不管此类软条款形式如何变化，其本质都是一点：信用证必须在满足开证申请人提出的某些条件后才生效。这样，开证申请人完全掌握了信用证的主动权。这种情况一般发生在开证申请人为实力不太雄厚的中间商，其中最容易迷惑我方受益人的条款就是由开证申请人检验货物样品合格后才通知信用证生效。由于我方受益人认为自己已经按合同规定寄出了符合质量要求的样品，因此也开始着手积极准备发货。即使样品与合同规定的质量要求完全一致，只要开证申请人由于市场变化而拒绝发送生效通知，我方受益人手中的信用证仍然毫无

6、意义。(二)、货物检验环节该环节是信用证软条款最易出现的环节之一。一般信用证均规定以卖方所在国检验机构出具的检验证书作为议付单据，但是，此类软条款却规定:品质证书由开证申请人出具，或须由开证行核实，或须与开证行存档之样相符。这样，只有开证申请人出具或经过其同意的品质证书才能作为议付单据，等于把是否接受货物的主动权交给了开证申请人，违背了正常的国际贸易程序。此类软条款又往往与开证申请人企图诈骗受益人预付的履约保证金或开证押金有关。开证申请人一旦收到上述预付款项，便对货物品质横加挑剔，拒绝签发品质证书，或

7、声称我方出具的品质证书不符合开证行存样的样本，最终达到欺诈的目的。这类软条款在我国实践中常有发现。    例如，1992年8月吉林省某外贸公司与美国纽约某企业公司签订了出口河卵石的合同。合同中规定中方须先付给美方25万元人民币履约保证金。9月，美方开来的信用证中要求由买方(开让申请人)到口岸验货，签署质量检验证明。后来，美方一再拒绝派人检验，致使信用证逾期，给中方公司造成直接损失40余万元。(三)货物装船环节开证申请人常在货物装船环节大作文章，针对该环节规定各类软条款。常见的几种有：1）规定装运港、装

8、船日期或目的港须由开证申请人通知或须经其同意，并以修改书形式通知;2）规定船公司、船名须由开证申请人指定；3）规定受益方只有取得开证申请人指．定验货人签发的装船通知后才能装船；4）规定受益人必须提供指定船公司出具的提单或货物必须装上指定船只。这类软条款使得开证申请人掌握了货物是否装船、何时装船的．主动权，使我方受益人陷于两难境地:一方面不能不准备发货，另一方面又无法掌握发货"日期，随时可能造成信用证逾期。       例如，1994年5月，某外贸公司收到