独立董事制度主要原则及其借鉴意义.doc

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1、独立重审制度主要原则及其借鉴意义美国，940投资公司法案》（以卜•简称“法案”）是管辖美国基金公司的基本法。该』法案”的条投中.虽然没有直接提出独立萤事的概念，但是在有关蛰事会组成条款中，对投资公司关联蛰手的比例提出了限制（关联逆事不超过慎项会的60%）.这大概是对关国共同基金独立萤事制度的最早确立。美国基金公司联合组织作为基金业的自律组织.曾经组织个顾问组对基金公诃的治理结构提出建议，其中包括构造独立董事制度一些重要原则等，这些建议的大多数均被基金公司在实践中采纳。2001年2月15日颁布实施的“关于《1940投资公司法案》共同基金独立董事有关条款的修正案”（以下简

2、称“修正案”）•则吸收了这些建议中的主要内容.进”步完善了美国共同基金的独立策事制度。“基金持有人利益优先”反则在美国的基金结构中，基在的策的会是基金持有人的当然利益代表,基金独立策事在保护基金持有人利益的时候，要起到基金持有人的"看家犬”fWatchdog）的作用。眼据美国In-vestmentCompanylnstitute对基金独立萤事制度的倒述，美国共同基金独立萤事的主要责任'是监督基金的运作，并负责处理基金与管理人及其他服务机构之间的利益冲突'基金持有人利益优先的原则，实际上基于这样一个判断:相对于基金管理人而言，基金持有人在信息的获得、行为能力等方面.均展

3、于弱势群体。因此，法律应该给予他们更多的保护。“独立董事在在事会中占多数■原则•法案”第十节明确规定,基金萤事会中,关联萤事的比例不能高于60%,1999年的ICI顾问组建议中提出：独立董事的数量最好超过萤事会成员的半数.达到三分之二以上（super-ma・jority）°2001年“修正案”要求萤事会成员的大多数须由独立策事组成.至少达到简单多数（simple—majority）,我国目前的相关法律对独立茧事是否应该占到策申会的务数，没有做出强制性规定，在《关于完善基金管理公司逆事人选制度的通知》当中，对基金管理公司独立策事人数的最低要求是，不少于董事会成员总数的三

4、分之同时不少于基金管理公司大股东派出的策事人数。独立董事在董事会不占多数的结构之下，为保证其作用的发挥，可以通过专项授权（包括法规、公司章程）来实现"例如，“通知”对基金管理公司黄事会审议事项规定中.明确了九项必须经独立笛事的三分之二同意方可生效的审议事项：通过在蕴事会设立主要由独立策事构成的专门委员会.也是发挤独立茧事监督作用的重要措施，专门委员会在美国基金公司董审制度当中也有设计。“通知”当中虽然对此没有明确要求，但是，监管部门已经要求基金管理公司比照'准则”在治理结构中进行设计。如果监管部门考虐基金的特殊性做出统一规定，会更便于基金管理公司的操作，“独立鲨事选择

5、、提名独立笛事”原则在1•法案”的修正案正式出台以前,ICI顾问组曾经建议,基金的新任独立黄事应该由现任独立董事选择、提名.“修正案”以法律的形式将该项原则明确了卜.来，美国证券交易委员会认为.独立萤事的这种自我繁衍机制,有利丁•形成-个具有独立意志的董事会，确保萤事会可以优先考虑基金投资人的利益。另外，根据“委员会”的解释，如果独立萤事提出邀请.管理人也可以就新任独立萤事的提名向独立策事提出建议，并提供行政上的协助，但是，独立策事不能因为管理人、持有人（有的州法律也允许持有人提名）的参与而减少、解除自己对独立萤事候选人的寻找、访谈、延请工作的责任。在对独立策事这种“

6、自选权”确立之前.“委员会”曾广泛征求业界意见，得到了广泛支持，有评论者换至指出，“基金独立董事的独立性就是自选权”。自选权III然并不能保iiE独立谐审完全独立,但是比较其他提名方式.毕竟可以更好地保持独立革小的独立性和稳定性。“通知”对基金管理公司独立革小的选举和任免方式未做出明确规定.而是要求由基金管理公司在章程中自行确定。根据“准则”第三十九条的规定.独立萤事在提出对策事的要求条件、选择的标准和程序，搜寻合格的蓬事候选人等方面虽然有一定的发言权，但是由于未能明确独立蛰事只能由现任独立萤事提名，可以说，在我国独立萤事“自选权”并未确立，至少没有以法律形式避制确立

7、。因此，独立董事最后能否提名、提名是否有效，以及对其他方提名的“形式审核哭否会流于形式，只能看上市公司的实际控制人的脸色，这也是目前各界用我国拟建立的独立黄事制度颇多诟病的原因之。独立簧事自主确定其薪酬美国共同基金的簸事报酬由其所服务并为之承担责任的基金支付；如何支付，也是由逆事自己而不是基金的管理人确定OICI顾问组建议，独立萤事薪院的支付由独立策事制订方案。美国共同基金与其管理人之间是一种雇佣关系。尽管这种雇佣关系通常是由基金管理人行为在先（基金管理人先设立基金、然后组成第一届芾事会），但是基金毕竟是独立的法定实体.基金堇事会是基金公司的唯-代表