独立董事制度主要原则及其借鉴意义

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1、独立笊爭制度主要原则及其借鉴总义美国"940投资公司法案》（以下简称“法案”）是管辖羌国棊金公司的基本法。该“法案啲条款中•虽然没有宜接提出独立董爭的概念.但是在有关证爭会组成条款中，对投资公司关联进事的比例提出了限制（关联董事不超过董事会的60%）,这大概是对吳国共同基金独立董爭制度的址早确立。美国基金公司联合组织作为基金业的口律组织，曾经组织一个顾问组对基金公司的治理结构提出建议，其中包括构造独立董爭制度一些重要原则等，这些建议的大多数均被基金公司在实践中采纳。2001年2月15口颁布实施的“关于铝940投资公司法案》共同基金独立萤事有

2、关条款的修正案”（以下简称“修正案"），则吸收了这些建议中的主要内容，进一步完善了美国共同基金的独立萤事制度。“基金持有人利益优先”原则在美国的基金结构中，基金的董事会是基金持有人的当然利益代表。基金独立董事在保护基金持有人利益的时候,要起到基金持有人的“看家犬n（Watchdog）的作用。根据美国In-vestmentCompanylnstitute对基金独立董申制度的阐述，美国共同基金加立芾爭的主要资任鼐焰监替基金的运作，并负资处理基金与管理人及其他服务机构Z间的利益冲突J基金持有人利益优先的原则，实际上基于这样一个判断^相对于基金管理

3、人而言,基金持有人在信息的获得、行为能力等方面,均属于弱势群体。因此.法律应该给予他们更冬的保护。“独立董事在蔽事会中占第数”原则“法案”第十节明确规定，基金董爭会中，关联逍爭的比例不能高于60%,1999年的ICI顾问组建议中提出：独立董爭的数量报好超过遂事会成员的半数，达到三分之二以上（super—majority）°2001年“修正案”要求萤事会成员的大多数须山独立萤事组成，至少达到简单多数（simple—majority）。我国日前的相关法律对独立莹事是否应该占到建聊会的第数,没有做出强制性规定，在《关于完髀基金管理公司董聊人选制度

4、的通知》当中，对基金管理公司独立董事人数的最低要求是，不少于董事会成员总数的三分之一，同时不少于基金管理公司大股东派出的縈爭人数。独立董事在董事会不占多数的结构之下，为保证其作用的发挥，可以通过专项授权（包扔法规、公司章程）來实现。例如，“通知"对棊金管理公可莹爭会审议于项规定中，明确了九项必须经独立董事的三分Z二同总方可生效的审议于项。通过在遗事会设立主要山独立荼事构成的专门委员会，也是发挥独立董事监督作用的重要措施。专门委员会在美国基金公司萤事制度当中也有设计。“通知••当中虽然对此没有明确要求.但是.监管部门已经要求基金管理公司比照“

5、准则■在治理结构中进行设计。如果监管部门考虑基金的特殊性做出统一规定，会更便于基金管理公司的操作。•独立董申选择.捉名独立荒事"原则在“法案啲修正案正式出台以前，ICI顾问组曾经建议，基金的新任独立萦爭应该由现任独立董爭选择.提名.唯正案”以法律的形式将该项原则明确了下來。美国证券交易委员会认为,独立遺事的这神白我繁衍机制,有利于形成一个具有独立倉志的莹事会,确保萤事会可以优先考虑基金投资人的利益。另外，根据“委员会••的解释•如果独立策事提出邀请，管理人也可以就新任独立董爭的提名向独立童事提出建议,并提供行政上的协助，但是，独立董事不能因

6、为管理人、持有人（有的州法律也允许持有人提名〉的参与而减少、解除自己对独立证事候选人的寻找、访谈、延请工作的资任。在对独立乖爭这种“自选权”确立Z前，“委员会”曾广泛征求业界总见，得到了广泛支持,有评论者茯至指出，“基金独立董爭的独立性就是自选权”。自选权虽然并不能保证独立笊爭完全独立,但是比较其他提名方式,毕竞可以更好地保持独立董事的独立性和稳定性。“通知r对基金管理公司独立萤事的选举和任免方式未做出明确规定.而是要求由慕金管理公司在章程中自行确定。根据“准则戶第三十九条的规定.独立债事在提出对证爭的要求条件、选择的标准和程序,搜寻合格的

7、建事倏选人等方而虽然有一定的发育权，但逑由于未能明确独立駅事只能ih现任独立董爭提名，可以说，在我国独立董事“口选权”并未确、乙至少没有以法律形式强制确立。因此，独立董爭域后能否提名、捉名是否有效，以及对英他方提名的“形式审核”是否会流于形式，只能看上市公司的实际控制人的脸色，这也是II前各界对我国拟建立的独立遂事制度颇多诟蹒的原因之一。独立童爭自主确定其嶄酬美国共同基金的童事报隔山其所服务并为之承担责任的基金支付：如何支付，也是由董爭自己而不是基金的管理人确定。ICI顾问组建议，独立萤事薪酬的支付由独立董事制订方案。美国共同基金与其管理人

8、Z间是一种屣佣关系。尽管这种屣佣关系通常是山基金管理人行为在先（基金管理人先设立基金、然后组成第一届董审会）•但是基金毕竞皑独立的法定实体，基金董鼎会炬基金公司的唯一代表。因此•