非上市公司现金对赌的会计处理和法律效力-论文.pdf

《非上市公司现金对赌的会计处理和法律效力-论文.pdf》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在行业资料-天天文库。

1、非上市公司现金对赌的会计处理和法律效力胥振阳摘要对赌条款是目标公司向私募投资人授出的认沽期权，具有保险合同的性质，不宜以违背公序良俗为由否定其效力。本文从会计处理角度入手进行分析，认为l洽当的会计处理方式可以表明，私募投资人行使对赌协议项下权利不会造成公司财产无对价地流出。司法机关不宜简单认定私募投资人与目标公司的对赌协议无效，而应结合具体案情判断。关键词对赌协议认沽期权交易性金融负债资本维持原则作者简介：胥振阳，北京大学法学院，硕士研究生，研究方向：公司法、民商法。中图分类号：D922．29文献标识码：A文章编号：1009-0592(2014)07-064—06估值调整机制(Val

2、u~ionAdjustmentMechanism，VAM)在中一、对赌协议的会计处理国被翻译为对赌机制，估值调整协议被称为对赌协议。对赌协议最高人民法院在“海富案”中认定私募投资人和目标公司之是指在股权性投资安排中，投资方与融资方或融资方股东约定，间的对赌条款无效，但对赌协议中目标公司大股东对公司的担保如果被投资企业在约定的时限到来之时未事先约定的财务绩效条款合法有效。‘海富案”后，实务届已普遍意识到投资方与目(如某一时段的盈利、销售额、净利润、利润区间或复合增长率)或标公司之间的对赌安排和投资方与目标公司控股股东之间的对者未能成功上市，则投资方有权要求获得现金或股权补偿：有的赌安排

3、是不同的。因此，以下将对上述两种情形的会计处理分别投资安排中还规定如果被投资企业能够完成约定的财务绩效则讨论，会计处理是下文讨论对赌协议在公司法规则影响之下效力控股股东有权从投资者手中获得部分股权。问题的基础。对赌协议主要被用于私募股权(PE)上市前投资和上市公司(一)对赌协议主体为投资方和目标公司重组暨非公开发行中，具体形式主要包括：(1)现金补偿：目标公举例而言，如果某私募股权投资公司“蜀汉创投”于20X0年司或标的资产净利润低于约定利润的，目标公司或其控股股东、投资某拟上市公司“诸葛山珍”1000万元。“渚葛山珍”公司接受资产出售方以现金方式对投资者、上市公司进行补偿。(2)目

4、标投资前股本950万元，“蜀汉创投”增资后拟持有股份比例为5％，公司及其控股股东回购、受让投资者持有的股权：当目标公司因总股本增加为1000万元。各种原因未能上市，或者财务指标低于约定，投资者有权请求目标公司及其控股股东按约定价格回购投资者所持股权。(3)控股股东向投资者转让股权：即如果目标公司因各种原因未能上市，或者财务表现低于约定指标，控股股东向投资者转让所持一定比例的目标公司股权。本文主要讨论的对赌协议是现金对赌，其与股权对赌的区别在于：在满足某一触发条款(例如未达到业绩承诺)时，投资方行使估值调整权利的方式，不是由原股东转让规定数额的股权给投资方或由目标公司向投资方增发新股以

5、加强投资方对公司的控制，而是由目标公司或原股东以对赌协议中约定的方式直接补偿现金给投资者。本文主要从合同法和公司法层面研究现金对赌协议的效力问题，尤其是目标公司和私募投资人之间的效力。现金对赌协议图表l的效力在司法部门的审查中于合同法和公司法两个层面饱受争投资协议中的对赌安排如下：议，在关于“海富案”的大讨论中，众多的学者和业界人士从法教(1)利润指标：“蜀汉创投”入股后“诸葛山珍”公司年均净利义学的角度探讨了对赌协议的效力，但鲜有会汁处理的角度出发润不得低于2000万元，如果低于2000万元，“诸葛山珍”公司应考察对赌协议合法性和合理性之文献。本文从会汁处理的角度按以下汁算方式给予

6、“蜀汉创投”现金补偿。补偿金额计算方式入手，结合合同法一般规定和公司法原理，质疑我国当前司法机为：补偿金额=950万元×(1一实际净利润／2000万元)。上述补关在规制现金对赌协议时所确立之规则。偿金额从资本溢价中支出。(2)回购约定：如果“诸葛山珍”3年内未完成“合格的首次公其变动记入当期损益的金融负债。又根据第9条，属于衍生工具开发行”，则“诸葛山珍”必须以1300万元(1000+1000~10％×3)的金融负债应当计为交易性金融负债。假如依Black—Scholes回购“蜀汉创投”所持有的“诸葛山珍”5％股权。公式测算，期权的公允价值为550万元，则可以将“蜀汉创投”的如果不考

7、虑到对赌安排的特殊性，按照一般的增资会计处理投资确认为一项“交易性金融负债”和一项“长期应付款”。方法，“诸葛山珍”公司增资完成后，应确认：因此于本次私募投资完成之时，应借记“资本公积”5O万元；借：银行存款——l000万贷记“股本”50万元。同时借记“银行存款”1000万元；贷记“交易贷：股本——50万性金融资产”550万元和“长期应付款”450万元。资本公积——950万如果三年内利润指标满足且完成了“合格的首次公开发行”，在“海富案”中，目标公司就采用