国际私法强制性规定研究.pdf

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1、墨!2：1鱼长春工程学院学报(社会科学版)2012年第13卷第3期13／43CN22．1322／CJ．Changehunlnst．Tech．(Soe．Sei．Edi．)，2012，Vo1．13，No．345-48国际私法强制性规定研究张文晋(宝鸡文理学院，宝鸡7ZLO13)摘要：国际私法强制性规定是国家直接干预社会用的一种理念——因为在许多情况下，它更多地体经济生活的基本法律手段，是国家意志直接在涉外现的是国家为了某种政策或利益需要而对当事人法关系中的体现，表征了国际私法刚性化和实体化的律选择的一种干预。正是基于这种便利性考虑，近趋势。国际私法强制性规定已

2、从国际私法其他制度期许多国家和地区在国际私法基本制度的立法中逐的依附中独立出来，从幕后走向前台。国际私法强渐确认了强制性规则适用的地位，从而使当今国际制性规定与国内公共秩序法、公共秩序、法律规避、私法在涉外民商事关系的调整上更趋于功能化和实“直接适用的法”有联系，也有区别。尽管国际私法体化。强制性规定有立法扩张的趋势，但立法、司法仍应秉强制性规定在国际私法中出现并非现代法律的持慎重态度。初创，萨维尼早在创立“法律关系本座”说时，就对关键词：国际私法强制性规定；国际公共秩序法；国强制性规定有过阐述。他把一国的强行法分为两内公共秩序法类：一类是纯粹为了保护个人

3、利益的，如那些根据年中图分类号：DF97文献标识码：A龄或性别而限制当事人的行为能力的规定。这一类文章编号：1009-8976(2012)03-0045-04法律虽不能因个人约定而排除适用，但在根据冲突规范须适用外国法时，应让位于外国法。另一类不国际私法是跨越国内法与国际法界限的法律部仅为了保护个人利益，也是根据道德上的理由或政门，集实体规范、法律适用规范和程序规范于一体。治上、警察上、国民经济上的公共幸福而规定的，这在冲突法、实体法、程序法中都存在强制性规定，程一类法律在制定该法律的国家内绝对适用。萨维尼序法、冲突法本身就属公法范畴，其中的规范多为强是站

4、在国际私法的普遍主义立场上，主张内国法与制性规定，而实体法属私法，是任意性规范的天下。外国法在适用上的机会均等。然而，强制性规则的我国《涉外民事关系法律适用法》第4条对“强制性适用却使制定强制性规则的国家在涉外民事关系的规定”作了直接适用的规定，因此，厘清强制性规定法律适用中居于优先地位，所以，传统国际私法对强如何适用，强制性规定与相关概念的关系，对涉外民制性规则的立法和司法实践比较谨慎，而是主要通事关系调整很有价值。过国际私法的其他制度实现某些强制性规则的功一能。强制性规定真正进人学者视界，并加以理论研、国际私法中的强制性规定概述究是上个世纪5O年代以后

5、，国家干涉主义侵入涉外在涉外民商事关系的法律适用中，某些法律规私法领域，国家要求他的特定意志也能不折不扣地则对于制定该规则的国家来说具有特别重要的意直接约束涉外民商事关系，以致于对以意思自治为义，以致不论根据一般冲突规范何种法律适用于该指导思想、以任意性规范为基本范畴、依冲突规范来涉外民商事关系，该国的这些法律规则均直接适用指定适用法律的传统国际私法提出了有力的挑战，于该涉外民商事关系，这种法律适用的制度称为国使刚性化、实体化成为晚近国际私法规范的发展趋际私法的强制性规则适用制度，这些法律规定就是势之一，随之而来的情况是，在国际私法领域强制性国际私法的的强

6、制性规定⋯。强制性规则的适用规范调整的范围日益增多，这些具有强制力的法律不仅是一种法律选择适用的方法，而且也是法律适规范，可以绕开传统冲突规范的援引，直接被适用于涉外民事关系。并且在晚近许多国家的国际私法立收稿日期：2o12—06—15作者简介：张文晋(1967一)，男(汉)，陕西宝鸡，硕士，讲师法和国际条约中得以体现，逐渐发展成为国际私法主要研究国际私法、国际经济法。的一项基本制度。长春工程学院学报(社会科学版)二、国际私法强制性规定与国内公共秩于“涉外”这一通道进人国际私法。而国际私法中的强制性规定是在其产生之初就处在国际私法中，序法是生于斯、长于斯。

7、其次，国内民法中的强制性调整国内公共秩序法，也就是民法中强制性规范，作涉外民事关系，须经冲突规范的指引，而国际私法中为连接公法与私法的纽带，是私益与公益的平衡器，的强制性规定无须冲突规范指引，可以直接适用。是公私交融在私法中的表现，是私法权利运行的基第三，国内民法中的强制性表现为当事人不得损抑、础。强制性规定的功能在于确定法律的架构，克服不得约定排除，以此与任意性规定区别，但并非绝对私法自治的局限性，校正自治的失灵；将法律规范分适用，只有当冲突规范指引，成为准据法时才适用，为强制性规范与任意性规范的分类方法在传统民法并可能会成为当事人规避的对象；而国际私法

8、中的中占据着重要的地位。施瓦布曾经指出：“私法强制性规定除了当事人