财产犯罪既遂标准中的控制说及其司法认定.pdf

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1、第30卷第2期上海政法学院学报(法治论丛)V01．30．No．22015年3月JournalofShanghaiUniversityofPoliticalScience&LawMar．．2015●珐学论坛财产犯罪既遂标准中的控制说及其司法认定杜文俊赵拥军z(1．上海社会科学院，上海200031；2．上海市徐汇区人民法院，上海200030)摘要：在财产犯罪中，“占有”和“控制”应当可以在同等意义上使用，而控制即为实际支配，进而，控制作为一种事实上的支配，不仅包括物理范围内的支配，也包括社会观念上可以推知财物支配人的状态。进而，在以控制说作为财产犯罪的既遂标准

2、的前提下，应当通过对“占有”作整体的判断、以被侵害财物的特征作具体的认定和以行为人取得财物的时点作占有判断的补充，对控制说进行规范意义上的理解，而不能通过生活事实上的情况来进行认定。财产犯罪既遂与否的认定，与财产犯罪既遂后，在现场尚能挽回损失的情形下可以正当防卫不是一个问题财产犯罪的不法侵害尚未结束与在劫取财物过程中不能作等同理解。关键词：财产犯罪；既遂；控制说；正当防卫中图分类号：DF625文献标识码：A文章编号：1674—95O2(2015)02—028—07问题的缘起从应然的角度而言，刑法分则每个罪名的既遂标准应当是唯一的，即每种犯罪既遂的认定应当是

3、单一的。但刑法学是-f-j规范学，对规范概念的理解必然由于不同认知等因素而呈现出不同样态。由此导致的实然现象是采取不同的学说便有不同的既遂标准，从而可能会使得认定某罪的犯罪既遂情形迥异，以及会影响到一罪与数罪、罪与非罪甚至自首的认定等。不仅如此，即便是在同一个学说标准下，如何具体地理解该标准也同样会导致上述情形的出现。以刑法分则中侵犯财产类犯罪(以下简称财产犯罪)中的盗窃罪为例，其犯罪既遂的学说标准主要有接触说、隐匿说、失控说、控制说和失控加控制说等，目前理论和实务中较为一致的便是控制说，以行为人控制了财物为既遂标准。但如何理解“控制”，则又成为认定既遂的

4、关键。对此，有论者认为，“在现实生活中，人们对于不同的财物，往往采用不同的控制方式，如随身穿着的衣服与家中存放衣物的橱柜，虽然都在主人的控制之下，但方式明显不同，在相关财产犯罪既未遂标准的掌握上也有一定差异。以盗窃为例主要有身体掌控、目击控制以及场所、器具控制等。所谓身体掌控是指将财物随身携带，置于身体的直接控制之下，如随身穿的衣服、佩戴的手表、拎包等财物。在扒窃场合，行为人将财物从主人的衣袋、拎作者单位：1．上海社会科学院法学所；2．上海市徐汇区人民法院收稿日期：2014—11—21本文系2014年度国家社会科学基金项目“财产犯罪基础理论、审判实践的本土

5、化考察(项目批准号14BFX153)”的阶段性成果之一。·28包中取出即意味着财物脱离主人的控制范围而被行为控制和支配，其为既遂。所谓目击控制是指将财物近距离地置于自己的视线范围之内，以便保管、掌控⋯⋯”。①如行为人扒窃被害人的拎包后转身逃跑，被害人发现后紧追不合，将行为人抓获。根据前文的目击控制说，行为人在扒窃后逃跑，被害人紧追，此时拎包处于被害人的目击控制范围内，因此行为人并未控制拎包，故应当认定为盗窃未遂。②但是根据前文中的身体掌控说，行为人将财物从主人的衣袋、拎包中取出即意味着财物脱离主人的控制范围而被行为控制和支配，就应当是既遂。可见，在呈一维发

6、展的犯罪形态中，当犯罪已然既遂的情形下，如何还能够再通过其他方式(如目击控制)进而认定为犯罪未遂呢?由于“占有”和“控制”都是对行为人(或第三人)取得财物后的状态进行了说明，核心含义并无二致，细微的区别仅在于，行为人取得对财物的实际控制比行为人取得对财物的现实占有在程度上稍显得紧密些。即，当行为人实际控制财物时也就意味着行为人对财物的占有达到持续平稳的程度。⑦同时，由于占有既是判断此罪与彼罪的要素(如盗窃罪和侵占罪)，即占有的有无问题，亦是判断既遂还是未遂的要素(如在别人家中浴室发现了戒指，为了便于日后窃走将其藏在浴室的缝隙中)，即占有的归属问题。所以，以

7、下若未作特别说明，将是在占有的归属意义上论及“占有”，即“控制”。因而，笔者将以此为契机，以财产犯罪的既遂标准为起点，对控制说及其相关内容进行展开，希冀对实践中合理的认定财产犯罪的既未遂，以至罪数等相关问题提供些许裨益。二、财产犯罪的既遂标准对于犯罪既遂的概念，世界各国大多没有通过立法例对其予以规定，我国现行刑法也一样，而是通过刑法理论予以解释。综观中外刑法理论中关于犯罪既遂的解释，大体上可分为以下主张：一是“结果说”，④二是“目的说”，三是“构成要件说”。其中“构成要件说”是中外刑法理论中关于犯罪既遂较为通行的观点，“当犯罪完全实现刑法分则的犯罪构成要件

8、时，是为‘既遂”’，④即行为人着手实施犯罪行为具备了刑法分则规定的