劳务外包能否规避用人主体责任-论文.pdf

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1、劳动和社会保障法规政策专刊耋兰静：／WW《澍≤0疆l劳务外包能否规避用人主体责任刘志强r案情简介黼张某2010年10月1日入职A公司。从事门卫及安全保卫3-作，g,t方未订立书面劳动合同。其后．A公司与B家政公司签订了承包服务合同，将公司的保安等后勤工作外包给B公司。服务协议约定，由B公司安排保安人员、厨师等4名人员到A公司工作。A公司遂要求张某与B公司签订聘用协议。于是，张某在2010年12月1日与B公司签订了为期一年的聘用协议。B公司与张某的聘用协议中约定，张某主要从事全天安全保卫工作，工资为1200．-,g／月。

2、以上两份协议期限均为1年。起止时间相同．B公司给付张某的工资标准低于其与A公司约定的服务费。协议到期后。均未续签，但实际均按原协议继续执行。张某工作期间，一直吃住在A公司，节假日不休，A公司支付了张某法定节假日加班工资，B公司按月支付张某工资2012年10月29日．A公司以工作失职为由，要求B公司更换保安张某。之后．张某以A公司突然辞退自己为由。仲裁要求B公司和A公司支付双休日加班工资、违法解除劳动关系的经济补偿金等。庭审中，B公司辩称。辞退张某是A公司的决定，因此B公司不应支付张某经济补偿金：张某的加班均由A公司安排

3、．因此其双休日加班费也不应由B公司承担A公司则辩称．由于其与B公司签订的服务协议未约定双休日加班费由谁支付．因此张某的双休日加班费不应由A公司负责；同时，张某是B公司的员工．张某的经济补偿金应由B公司负责。事实上，张某提供的B公司的营业执照显示其经营范围为家政服务，未显示其具有保安经营范围；而A公司向B公司发出的《关于要求更换保安的通知》中明确显示张某为保安岗位LEGISLATIONANDPOLICYOFLABOURANDSOCIALSECURITY43劳动和社会保障法规政策专刊鞋￡}：／I帮螭鞠0l弧r争议焦点1．用

4、人单位将其辅助工作外包给没有相关经营资质的单位．双方签订的服务外包合同是否有效?2．当事人之间建立的劳动关系如何界定?由此带来的劳动争议纠纷．其责任又该如何划分?广案件评析鞭本案在审理过程中有三某的待遇应该比照劳务派遣单位将其后勤或辅助工作以种不同意见第一种意见认相关规定执行张某与B公服务外包的形式对外承包．为．应该由B公司承担张某司订有聘用协议．实为B公并不违反法律规定．但承包的所有待遇理由是．A公司员工．张某要求支付的解方应为具有相应经营资质的司将其保安等工作承包给B除劳动关系经济补偿金应由B的单位公司，属于服务外

5、包：张某公司承担张某的加班是A本案中．A公司将其后与B公司签订有劳动合同性公司要求和安排的．其双休勤服务工作外包．本身并不质的聘用协议．B公司即为张日加班也是为A公司提供服违反相关法律规定．但承包某的用人单位．张某的工资务．因此张某的加班工资应方B公司是一个家政公司．也一直由B公司支付：B公由A公司支付不具备保安经营资质．双方司非劳务派遣单位．A公司第三种意见认为．应由的服务承包合同中有关保安不属于劳务派遣有关规定的A公司承担张某的所有待遇工作的约定不符合相关法律用工单位．不能依照有关劳理由是．A公司明知B公司规定。因

6、此，可以认定．A务派遣的规定．将张某的诉不具备保安服务经营资质．公司属于非法外包．B公司属求分摊到A、B两家公司因而将其保安工作承包给B家于超范围经营张某首先由此应该由B公司单方承担张政公司．且是在A公司招录A公司招用，之后才因为A、某的诉求张某后将双方的劳动关系转B两公司订立服务承包合同．第二种意见认为．应该到B公司．实为逃避法律责应A公司的要求与B公司签由A、B两公司分担张某的待任，违反国家的相关规定．订聘用协议．B公司与张某之遇。虽然B公司不具备劳务应当承担违法外包的法律责间除了代发工资、赚取工资派遣资质．但张某

7、由其安排任．张某的仲裁诉求应由A差以外，并无其他关系到A公司工作．受A公司的公司单独承担对于两家公司的责任．管理．B公司收取了管理费在此．笔者倾向于第三非法外包的A公司应该承担(B公司支付给张某的工资低种意见．即张某主张的权利张某的用人主体责任．超范于A公司给付的服务费)．张应由A公司单独承担用人围经营的B公司应该接受相44LEGISLATIONANDPOLICYOFLABOURANDSOCIALSECURITY劳瓣l羚：／／宾WWw■lSS驻搓刊Il■匿_}Il冈i；i】渣关部门的处理处罚。因此，值得注意的是．若是A

8、主体应为C公司．解除劳动与张某建立劳动关系的用人公司将保安工作外包给有保关系经济补偿金的责任应由C单位应为A公司．张某诉诸安经营资质的公司C．前述公司承担．但加班工资则还仲裁的权利主张应由A公司问题的处理结果则有所不同：应该由A公司承担。单独承担。与张某建立劳动关系的用人r延伸思考瓣当前．随着市场经济的单位：三是服务外包，即用能包