公司清算程序中存在的问题及应对-论文.pdf

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1、第30卷第6期攀枝花学院学报2013年12月V0L3O．No．6JoumaldPanzhihuaUniversityDec．2O13·政法与哲学研究·公司清算程序中存在的问题及应对张鉴(攀枝花学院人文社科学院，四川攀枝花617000)[摘要]在现行我国公司清算制度中，公司法缺乏对清算义务人的相关制度构建。现行公司法的解释中虽然规定了清算义务人，同时也规定了清算义务人的相应责任，但关于清算义务人的概念、法律责任等未作明确规定，导致在司法实践中缺乏统一的裁判标准。本文认为，要完善现行公司清算程序，必须构建公司解散清算义务人的相关制度，建立解散登记以及登记机

2、关监督清算的相关制度等。[关键词]公司法；公司解散；清算程序；立法中图分类号：D913．991文献标志码：A文章编号：1672—0563(2013)06—0027—03一、公司清算程序概述2008年5月5日最高人民法院审判委员会第公司的清算程序是指整理、终结被解散公司1447次会议通过法释(2008)6号，即《最高人民法所发生的法律关系，并依法定条件和顺序分配其院关于适用<中华人民共和国公司法>若干规定财产的法律程序。L1(二)》(简称《公司法司法解释-))。《公司法司公司是现代社会经济活动中最主要的主体，法解释二》专门规定了公司解散和清算案件适用也是

3、最重要的企业形式。公司在市场经济中占据法律问题作了规定，对我国原有的公司清算责任如此重要地位，若出现公司退出经济活动的程序制度进行了一定完善。但是，由于我国公司制度没有法律加以严格约束，必将引起严重的问题。建构起步较晚，法律、法规执行不严等原因，在理因此公司解散以及清算程序必须严格依照法律规论研究和司法实践中，公司解散清算制度仍然存定和相关程序进行。在着一些不足之处。公司解散与公司清算程序是两个不同的概在司法实践中，有很多名存实亡或已解散的念，也是两种不同的法律程序。一般而言，公司解公司存在着拖延清算或者不启动清算的情形。其散是公司清算程序的前提，公司

4、清算程序则是公中主要表现有：司解散的一种延续和结果。已成立的公司基于一(一)公司不经清算程序也不注销的问题定的合法事由而使公司消失的法律行为即为公司公司因依法解散或因违法行为被责令关闭、解散。而基于公司解散，依照一定程序了结公司吊销营业执照或依法撤销后不经过清算程序也不事务，收回债权，清偿债务并分配财产，最终使公进行注销登记的行为。此种公司，被俗称为“休眠司法人资格终止消灭的程序是公司清算。公司”。由于未办理注销登记，故该情形下的公司按照导致清算的原因和适用的法律不同，可在法律上还存有法人主体资格，同时又因为公司以将公司清算程序分为非破产清算程序与破产

5、清已经被吊销营业执照、责令关闭或被依法撤销，在算程序。两者的联系主要在于，非破产清算程序事实上公司已经丧失从事有关民事活动的资格和不能在公司资不抵债的情况下进行，否则需转为能力。破产清算程序。公司清算程序是公司解散的后续据《公司法》184条规定，公司应当在解散事和必经阶段。除合并、分立外，当公司解散后，必由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。须履行清算程序。但在实践中，公司解散后，公司股东和董事往往不二、公司清算程序中存在的问题及分析见踪影，没有人组织清算组对公司进行清算。虽收稿日期：2013—09—20作者衙介：张鉴(10一)男，四川射洪人，法学

6、硕士，攀枝花学院法学专业讲师，研究方向：民商法。27第3O卷攀枝花学院学报第6期然《公司法司法解释二》第十八条规定了有限责任没有债权人或没有股东对不清算提起诉讼，清算公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未就无从启动。在法定期限内成立清算组所应承担的民事责任，公司未启动清算程序，而公司债权人没有了但是由于债权人在此要承担一般侵权责任的举证解到公司解散的事实，或者了解公司解散的事实，责任，同时由于涉及公司股东和董事的相应资料但考虑可能自己花费大量时间和精力启动了清算查阅中的障碍，造成司法实践中较难起到应有的程序，最终却可能无法使得自己的权利得以保障，作

7、用。这就往往导致了债权人或股东不愿意申请法院启公司不经清算程序也不注销的目的往往是为动清算程序。了拒绝清算，规避债务，损害的是公司债权人的利造成上述情形出现的主要原因是缺乏对债权益。由于我国缺乏解散登记制度与清算监督机人及股东行使司法救济权的激励。按我国法律规制，即公司解散后需在其注册机关进行解散登记，定，债权人或股东申请人民法院启动清算的程序以便登记机关详细了解公司真实情况的制度。故比较繁琐，尤其作为一般债权人在清算方案中并公司登记机关与利害关系人无法及时、准确的获无优先受偿权，而且作为申请人需要预缴诉讼费，取公司解散的信息以及对公司是否进行清算进行

8、还要承担己方的律师费等费用，并且对于清算后监督。是否能够实现债权也不确定，当前根本缺乏相关(二