物权法定视野下的让与担保——以融资融券交易模式为切入点-论文.pdf

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1、第30卷第7期商丘师范学院学报Vol_30No．72014年7月JOURNALOFSHANGQIUNORMALUNIVERSITYJuly．2014物权法定视野下的让与担保——以融资融券交易模式为切入点申惠文杜志勇(郑州大学法学院，河南郑州450001)摘要：随着经济的发展，现有的物权类型已不能满足现代市场的需要。让与担保是社会发展的需要，是私法自治理念的产物。让与担保属于非典型担保，在金融创新中具有广阔的适用空间。《证券公司融资融券试点管理办法》规定的融资融券交易担保机制，实质就是让与担保。通过对

2、《物权法》第5条物权法定原则和第170条担保物权涵义的适当解释，可以确立让与担保制度。未来立法应当对让与担保的适用范围、公示方法和实现方式等作出明确规定。关键词：物权法定；让与担保；融资融券；非典型担保物权中图分类号：DF521文献标识码：A文章编号：1672—3600(2014)o7—0096一o4一个充满活力的交易市场，是社会经济发展的一、让与担保存在的必要性不竭动力。交易市场如何持续的活跃繁荣，更是一(一)社会交易的需要个国家制度构建的永恒话题。十八届三中全会指随着社会经济的发展与变迁，交易方

3、式越来越出，要强化市场在资源配置中的决定性作用，这为我多样化。常规的担保方式选择空间小、程序适用复国未来经济社会的发展奠定了良好的基础。让与担杂，且效率不高。在现实交易中，为了融资担保的便保是市场交易过程中产生的一种新型担保方式，我利与效率，很多企业在法定的担保方式外，以其他方国物权法目前对此没有相关的规定，而德国、日本等式进行融资担保。特别是中小企业，为了获得小额国家和我国台湾地区，则通过判例、习惯或法律解释资金，往往会采用转移财产权利的方法进行担保。等不同方式承认了让与担保制度。实践中，我国多让

4、与担保是债务人或第三人为担保债务人的债务，个领域需要让与担保制度，尤其是证券领域出现的将担保标的物的财产权转移于担保权人，而使担保融资融券交易。融资融券是指证券公司向客户出借权人在不超过担保之目的的范围内，取得担保标的资金供其买人证券或者出借证券供其卖出，并由客物之财产权，在债务清偿后，标的物应返还于债务人户交存相应担保物的经营活动。在这个过程中，投或第三人的一种担保方式⋯“∞。资者需要以融人的资金和证券，向证券公司提供担社会需求是法律制度完善的不竭动力，新的法保。这种担保方式不是质押，也不是财产信

5、托，实质律关系需要新的法律制度调整。在证券交易领域，就是让与担保。在物权法定原则的视野下，现行法融资融券业务的发展，“买空”、“卖空”中出现的证框架是否有足够的空间认可让与担保，未来立法应券担保问题，亟须法律解决。融资融券作为一种新当何去何从，具有较强的理论和实践意义。型的交易方式，其中担保关系的性质也与已有的担保有别，不能等同视之。这种担保方式是否能用收稿日期：2014—04—28作者简介：申惠文(1981一)，男，河南社旗人，讲师、博士，主要从事民商法研究；杜志勇(1988一)，男，河南新密人，

6、硕士生，主要从事民商法研究。第7期申惠文，等：物权法定视野下的让与担保“权利质权”和“信托理论”来解释，有待考量。我国类和内容，由法律规定”。没有被法律所认可的物证券领域，引入“买空”、“卖空”的信用交易机制，对权类型，都不具有法律效力。典型的担保方式属于资本市场的发展有巨大推动作用。但其中存在的问定限物权，是在所有权之外而且基于所有权之上的题，也不能轻易忽视，社会交易需要法律制度的完法定权利类型。而让与担保属于非典型担保，其直善。接让与标的物的所有权，这与建立在物的交换价值(二)私法理念的彰显之上

7、的传统担保理论相冲突。典型的担保物权都是民法是调整市民社会的基本法，以私法自治为转移标的物的交换价值，而让与担保是转移财产权理念和原则，每个人都有依自己的意思从事法律行利。两者基于的理念不同、设定目的不同，必然导致为的自由。从传统的民事立法来看，罗马法的私法理论上的冲突。最为发达。而我国的私法制度还没有完全建立。民然而，物权类型固定限制当事人之间的意思自法是与普通大众生活最为密切的法律，若其严格限由，就成为物权法定原则的弊端。社会的发展进步定民事主体的生活方式，不给他们一个自由的活动不是一成不变的，

8、所有的制度设计更不是一劳永逸空间，那么社会必然是僵化的。个体通过行使意思的。社会中新出现的交易方式不是固有物权类型就自治所形成的法律关系是合法的，其效力来源于意能完全调整的，需要制度的不断创新。让与担保虽思自治的行使及法律秩序对其予以的认可J6。也属于非典型性担保，但是有存在的重要价值。融资即，私法自治是民事权利的来源或基础，但绝不是充融券中担保机制就是一例。对此，学界主要有三种分必要条件，民事权利还需要通过法律的认可，私法观点，即“信托说”、“权利质权说”和“让与担