浅析董事适用经营判断规则的合理性

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1、LegalSystemAndSociety{I}I占缸会201口年3月(下)浅析董事适用经营判断规则的合理性窦婷婷摘要我国《公司法》对董事的勤勉义务作了概括规定，但是，对于董事义务的判断标准及董事责任的承担都没有严格的法律依据。为了与国外先进法律制度接轨，我国的董事责任制度亟待完善。本文从经营判断规则的定义、产生的必然性等方面论述了经营判断规则存在的合理性，并由此提出我国引入经营判断规则的构想。关键词董事经营判断合理性·中图分类号：D922．29文献标识码：A文章编号：1009-0592(2010)03．117-01在所有权与经营权相分离的现代公司中，董事享有广泛权力董事动辄得咎，为每一个

2、给公司造成损失的错误决定负责，势必的同时也承担着巨大的责任。为了在公司、股东与董事之间合理使董事在处理公司业务时瞻前顾后，不利于公司事业的发展。分配经营决策风险，近代以来，美国法院在长期的司法实践中逐“但凡是人都不可避免会犯错，且公司运作本身存在很大的步概括出了一项新的判例法规则——经营判断规则，由此确立了机会性与风险性，因而在对董事课以必要之义务的同时，也须考董事不对“正直的错误”负责的公司法理念。虑到一个谨慎、勤勉且尽其处理自己事务之注意的董事在进行公一、经营判断规则的定义司经营决断出现差错时不至于受到股东的攻击和法律的非难”。。美国著名公司法学者汉密尔顿教授则对经营判断规则作这另外，

3、在事后的诉讼过程中，法院也很难对每一个董事的决定作样理解：“在就董事所作的经营判断问题上，实际上存在两个基本出正确的判断。原则：一个是经营判断规则(BusinessJudgmentRule)，另一个是经三、经营判断规则对我国的启示营判断原理(BusinessJudgmentDoctrine)。前者是指董事会基于我国现行《公司法》第一百四十八条规定了董事对公司负有合理的信息和理性判断所作的具有某种合理性的业务决策不会的忠实义务和勤勉义务，这是经营判断规则引入的前提条件。笔引起董事责任，即使从公司的角度来看，它仍是糟糕的，甚至是灾者在论述经营判断规则产生的形式原因时已经提到其对注意义难性的：后

4、者是指这种决策是有法律效力的，对公司具有约束力，务的补充作用，它的最终确立是为了迎合注意义务，以使得董事股东们不得对此提出禁止、搁置或者攻击这种决策”。但是，在美的根本利益得到切实保护。综观中外学者对经营判断规则构成国司法实践中，法院并未对二者进行严格的区分，而是一律以要件的论述，笔者认为，经营判断规则的构成要件应该包括三个BusinessJudgmentRule代之。汉密尔顿教授也承认，“用原理与部分：一项经营判断事项、决策者的善意以及合理注意规则这两个词可以指明在对董事提起的诉讼中涉及的两个问题，我国是典型的大陆法系国家，适用的是成文法，无论是何种但他们尚未被人们普遍使用”。笔者认为，

5、太过拘泥于这种文字制度的适用都要求其完整性与关联性，所以钏‘对注意义务已经在用语上的区分并无法律意义，实际上，经营判断规则已经包含了我国《公司法》中有所体现的现状，经营判断规则的法律地位也应经营判断原理，即：在符合假定条件的前提下，既要免除董事责该尽快得到确立。但是，我们注意到，在美国经营判断规则能够任，也要确定董事决策的效力。取得成功很重要的一个条件就是它拥有一批高素质的法官，而中二、经营判断规则产生的必然性国的法治建设尚处于艰难的爬坡阶段，法官素质参差不齐，很容(一)经营判断规则产生的形式原因易导致司法不公正。所以，在我国，衡量董事注意义务应当采取经营判断规则与董事的注意义务有着千丝万

6、缕的联系，它的产“以客观为主，主客观结合”的综合性标准。生无疑是对董事注意义务的补充和完善董事注意义务是从英美具体而言，考虑到我国四年前才修订《公司法》的立法现状以法系普通法判决中引申出来的法律原则，它要求董事在管理公司事及法律的稳定性，要求立即修改法律的提议并不可取。此外，我务过程中须持有普通人在类似境况下的善意和谨慎。基于这种善国学者王文字认为“仅以一条概括性之规定，欲全面引进适用于意做出的公司决策效力如何，以及后果该由谁、如何承担等问题都英美等国发展良久之受托义务，似嫌不足。”笔者认为，我国可以没有在注意义务中得到体现，这就促成了效力确定及救济机制的出在制定《公司法》相关司法解释的时

7、候谨慎弓I入经营判断规则，确现，经营判断规则正是在这样的形式背景下映入人们眼帘的。定其性质及构成要件，待到经营判断规则在我国适用比较普遍且(二)经营判断规则产生的实质原因比较成熟的时候，再来考虑是否应该提高经营判断规则的法律位为了保证董事对公司的忠诚和善良管理，以保护股东及公司阶。债权人的合法权益．董事的注意义务就显得尤为重要。但是，深注释：究所有权与经营权分离的公司治理结构，我们不难发现：一方面，丁罗们特·W·汉密尔顿