商业判断规则在我国的适用分析

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1、本文采取比较研究方法、实证研究方法、规范分析方法。商业判断规则虽然是英美法系的一项法律制度，但对我国董事责任体系的完善也具有一定的意义，在现代公司治理中，董事作出商业决策时面对的商业风险，如何在确保董事合理履行职责的同时，实现董事、股东之间风险分配是是各国共同面对的法律问题。本文将通过比较分析的方法，介绍各国对商业判断规则的法律选择。对国外法律制度的介绍、分析，目的均是为了更好的为我国法律体系的完善服务。但不同法系之间的法律借鉴，要考虑到本国的具体情况，分析本国是否具备移植的条件，这样，才能将国外先进经验与本国立法相结合，更好的为本国法律体系的完善

2、服务。本文将才采取实证研究方法，以中国具体情况为基础，以有效借鉴国外的有益经验。法律和政策归根到底是一种规范，我们对制度、社会现象的研究的目的，就是希望能对这种规范提供一点参考，力图完善法律规范和相关制度的不足之处，使得现行规范与社会现实更一步结合，更好的为社会现实服务。本文对商业判断规则介绍、分析，也是为了力图对我国相关法律制度的完善提出建议，对有关的法律条文和相关制度加以取舍。商业判断规则作为英美法系中董事等经营管理人员利益保障的安全阀，日渐受到世界各国的重视，在经济危机影响的今天，董事的商业经营决策所面临的风险愈来愈高，如何更好的保障董事的合

3、法权益，是当今商事立法的一个重大课题，我国公司立法亦不例外。关于董事责任，《公司法》并未完全就董事的忠实义务和勤勉义务进行区分，也未区分不同原因所造成的经营失误责任，更未规定董事的免责事由，因此，无法实现对董事利益的充分保护。确立董事利益保障的“安全阀”是我国公司立法完善、保障公司运行的重要内容。商业判断规则的存在，保障董事合法权益，鼓励董事履行职责，提高公司运作效率、董事履行职责的效率，实现社会公平和合效率的统一。这为我国引进商业判断规则提供了现实需求，也是本文撰写的前提和意义所在。本文从商业判断规则入手，基于我国现实国情，比较分析我国与英美法系

4、的差异，对我国引入商业判断规则所需的社会、经济、法律条件进行分析，对我国移植英美法系的商业判断规则的可能性进行法理分析，力图对我国公司董事责任体系的进一步完善提出法律上的意见和建议。商业判断规则作为英美法系的一项法律制度，在英美法打发展历史较长，但国内尚未有相应的司法实践，同时国内理论对商业判断规则以介绍、分析英美法的制度、理论为主，不同的法系，不同的社会条件，使得相关制度的问题在存在共性的同时，又具有一定的差异性，使得对问题的把握更加的困难。而且将英美法律体系中的法律制度引进，要考虑我国现有法律之间的契合。本文从我国法律需求角度看待商业判断规则，

5、鉴于个人理论水平限制，仍会有较多考虑不到或不周之处，影响立论角度的全面性。对商业判断规则构成要件阐述可能与我国国情契合程度不足或存在差异，将商业判断规则融入我国法律体系所要面临的问题和困难的预计仍有缺失。对我国现行法律体系考虑不足，直接影响我国适用商业判断规则所面对困难的考量，使得对未考虑到困难缺少必要的应对措旌或现在的应对措施效果难以实现。受文章篇幅限制，本文主要从商业判断规则适用价值看待我国如何适用商业判断规则，具体操作性不足，可以说是本文的一大缺陷或遗憾。第一章商业判断规则的历史演进及相关学说商业判断规则(BusinessJudgmentRu

6、le)又称商事判断规则、经营判断规则。《布莱克法律词典》对商业判断规则的概念及适用领域进行了阐述，《布莱克法律词典》认为商业判断规则“是指豁免管理者在公司业务方面的责任的一个规则，其前提是该业务属于公司权力和管理者的权限范围之内，并且有合理的根据表明该业务是以善意方式为之。商业判断规则适用于司法领域。"对一项法律制度的概括，离不开此项法律制度产生的历史，任何一项法律制度的内容，都是随着自身的历史演变而发展，商业判断规则作为一种制度亦不例外，《布莱克法律词典》对商业判断规则的阐述与商业判断规则的产生历史存在着紧密的联系。第一节商业判断规则的历史演进商

7、业判断规则产生于美国判例法。通常认为，“美国公司法中有关商业判断规则的案例至少可以从1829年路易斯安那州州的Percyv．Millaudon案件起算，起因是银行的经理和秘书利用职务之便，挪用银行的款项，银行的董事违反谨慎职责。路易斯安那州最高法院的法官在审理该案件时指出，对于董事履行职责的判断，不能建立在不现实的人类完美智慧的基础上，必须考虑，人都是有缺陷的，所以，董事履行职责应当以普通的认知程度为判断依据。只有董事犯下的过失是具有普通常识的人不应当犯的，董事才对自己的行为承担责任。虽然法官并不情愿提供适用于各种场合的单一谨慎标准，但是，最后法官

8、还是以普通人所具有的审慎作为审理案件的标准。由于当时包括案例规则在内的公司法内容有限，所以，在阐述董事和公司关系时，美国法