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1、2010年第5期江苏经贸职业技术学院学报总第91期试论软件知识产权的法律保护*陈瑶(江苏经贸职业技术学院人文社科系,江苏南京211168)摘要:软件在现代经济和社会发展中具有重要意义。但由于软件具有易复制、可变性强等特征,虽然现有法律提供了专利、版权、商标、反不正当竞争、反垄断等保护方式和措施,软件知识产权的保护仍十分困难。因此,有必要分析软件从开发到投放市场的每一环节可能遭遇的知识产权问题,从而采取相应的保护方式和措施,如此才能构建贯穿软件产品生产全过程的有效的软件知识产权保护体系。
2、关键词:软件;知识产权;保护策略中图分类号:F923.4文献标志码:A文章编号:1672-2604(2010)05-0033-04软件业由于其高度的行业渗透性,被认为是信许符合条件的软件申请商业方法专利且在审查中有息技术革命中的核心产业,无论是国家还是江苏省放宽尺度的迹象。目前,我国专利法对计算机软件均将软件业列入未来重点支持的高科技产业之一。仍采取相对比较保守的作法,在!专利审查指南∀中产业的健康发展离不开有效的法律保护,然而,由于列举了几种可以授予专利权的含有计算机软件的发软件本
3、身存在低成本、易复制、可变性强、高智力等明:用于工业过程控制的涉及计算机程序的发明;涉特征,使得其知识产权保护异常困难。本文将依据及计算机内部运行性能改善的发明;用于测量或者有关立法和实践经验分析软件知识产权的法律保护测试过程控制的涉及计算机程序的发明;用于外部方法和策略,以资借鉴。数据处理的涉及计算机程序的发明;涉及汉字编码[1]方法及计算机汉字输入方法的发明。但事实上,一、软件知识产权的法律保护方法只要一件涉及计算机程序的发明专利申请是为了解世界各国相关法律提供的软件知识产权保护方决技术问题
4、、利用了技术手段和能够产生技术效果式和措施主要有:专利法、版权法保护、商业秘密保时,就具备可授予专利权的基本条件。护、反不正当竞争和反垄断保护。(二)商业秘密保护(一)专利法、版权法保护我国目前商业秘密的立法模式是通过反不正当目前世界各国对软件仍主要以版权保护为主,竞争法加以调整。根据!中华人民共和国反不正当认为计算机程序和传统的作品具有相似之处,都是竞争法∀第10条的规定,商业秘密指不为公众知某种思想的表达。但近年来,考虑到版权法只保护悉,能为权利人带来经济利益,具有实用性并经权利表达方式
5、的做法,只能禁止对软件作品的非法复人采取保密措施的技术信息和经营信息。2007年2制,而不能禁止对技术设计思想的采用,因此,对于月1日起施行的!最高人民法院关于审理不正当竞体现软件产品中最具创造性的技术构思的社会经济争民事案件应用法律若干问题的解释∀(法释价值,无法为其提供强有力的保护。有鉴于此,美[2007]2号)第9条至第14条,对商业秘密的判断国、欧盟等均出现了软件的可专利性加强的趋势;一标准作了更为具体的规定。依据上述规定,对于软些尚未明确允许就软件申请专利的国家或地区,也件而言,代码、
6、流程图、客户名单、技术保护措施以及常常允许一些绕过去的方法,比如将构思或算法从开发到最后测试、售后服务等整个阶段产生的各嵌套进某些硬件中,软硬结合申请专利,或者允种数据、资料都可能构成商业秘密。在实践中,有经收稿日期:2010-05-26*作者简介:陈瑶(1979#),女,江苏经贸职业技术学院人文社科系讲师,硕士。#33#验的企业会根据技术仿制的难易程度、重要性、保密反垄断法对于软件的知识产权保护有着特殊的措施成本等综合考虑,将技术的核心内容以商业秘意义。因为行业本身即具有高概率的垄断发生率
7、,密的形式加以保护,这样可以保证软件的开发、修改一些基础软件一旦开发出来,可能在相当长的时期等始终为自己所掌控。为达到这一要求,持有商业和相当广泛的范围内一直居于垄断地位,若是产生秘密的企业常常要求员工与之签署保密协议、竞业了行业技术标准,知识产权人将居于更加强势的地禁止协议或在劳动合同中约定相应的保密义务、竞位;但另一方面,软件可能存在着表达方式有限的情业禁止义务。形,而且基于兼容性等方面的要求,新软件的开发往(三)商标法保护往也离不开原先软件产品的一些技术资料,要求所商标,也是保护软件知识产
8、权的重要方法。商有软件开发都达到很高的创造性或独创性与实际不标保护能够克服专利、版权、商业秘密保护的一些不符。因此,在对知识产权人权利予以保护的同时,也足。专利保护具有时效性,由于软件领域大部分产应对滥用知识产权权利的行为予以规制,意即在软品的创新周期都非常短,即便获得了专利权,也难以件领域应更加注意知识产权人与公众,特别是潜在真正长期维持垄断和独占,而专利的维持费用是递的创造者之间的利益平衡问题。我国2008年8月增的。而商标可以不断续展,理论上可以无限期地1日起施行的!中华人民共和国反垄断法
