资源描述：
《论规范分析的三种实证方法》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在行业资料-天天文库。
1、论规范分析的三种实证方法谢 晖内容提要 规范分析这种总的法学方法项下有价值实证、社会实证、规范实证三种具体的实证方法,各自发挥着充实法律的分析功能。价值实证表达着法律的合法与非法问题,在法律规范中、在判例中寻求价值因素对法律的影响。社会实证关注的是法律的调整与效果问题,是规范分析方法中的事实之维。规范分析方法中的规范实证所要解决的是法律中权利与义务的表达问题,因此可以把它视为规范分析方法中的技术之维。关键词规范分析 价值实证 社会实证 规范实证 习法者周知,在当代西方法学世界,尽管法学流派纷道德价值对交往行为中的人们而
2、言,不仅仅是一种应然呈,但真正能主导法学者,仍然是自然—价值法学、社会的期待,而且是必须面对的现实。—实证法学、规范—分析法学。这三大法学的分野,既有这种情形,就决定了在学术上价值分析方法的可实在基本主张上的分野,也有研究方法方面的分野。对习证性。而价值实证的对象就是现实中人们对价值理想的法者而言,这些都应当是耳熟能详的。在这里,我想进一践行以及践行的效果。以往那种一味地把价值分析方法步论证和说明的是:三大法学在研究方法上尽管不同,但排除出实证范围的说法和做法,显然是罔顾价值本身作相关学者们都紧紧围绕着法律规范、司法判例
3、和法律实为人们交往行为中的一种实然存在,人云亦云地把价值践,走向了实证的风格。于是,在我看来,所谓实证,就不仅仅作为一种应然性的理想。诚然,因为每个人对道德唯社会实证,而且也出现了价值实证和规范实证这些借价值所持的标准各异,所以人们在交往行为中对道德价实证来更加理性地说明法律理论、法律哲学问题的学说。值的选择有时候也就显得各不相同。但人们对德性的追这里不妨就此展开,做一些说明。求却是共同的。从来没有人反对德性,正像没有人反对功利一样。问题只是人们所坚持的是何种德性、何种功关于价值实证利。恰恰是这种德性与人类交往行为内在关
4、联,就决定或许,人们会认为把价值分析和“实证”这样的字眼了道德价值判断(方法)在实证这一面向上的可行性。结合起来,有点滑稽或者不伦不类。但在我看来,价值分一般说来,价值分析是要预设一种较高的并具有普析方法并非一套只讲究大而无当的理想、不食人间烟火遍意义的价值,以使其作用于交往行为中的人们。在这的空洞说教方式,它本身并不必然拒绝实证。因为价值个意义上讲,价值分析本身具有提升人类道德境界的目本身作为人类交往行为中必须考量的重要因素之一,就的。但在法学领域当中,价值分析一方面指向立法过程存在于人类的行为之中。尽管有人说“人之所
5、以异于禽中如何通过权利义务的分配,以确保人类德性(如诚实信兽者几希”,但在这里,我恰恰是要进一步说明人区别于用、善良风俗等)能够在人们交往的规范世界中得到弘禽兽的那些因素的可贵。比如人是追求道德价值的,人扬;另一方面则是指向司法过程中如何通过判决保障社是追求自由德性的,人是借助道德价值以获取利益的。会基本道德准则能够进一步得到彰显。所以,面对各种利益,君子爱财,取之有道“不以其道得,最近发生在南京的徐××诉彭宇一案的一审判决引之,不取也”①;所以“得道多助,,失道寡助”。这就说明,起了广泛的争论,尽管作为一份基层法院的审
6、判文书,但137©1994-2009ChinaAcademicJournalElectronicPublishingHouse.Allrightsreserved.http://www.cnki.net2008.5其对有关判决结论的深入论证令人欣慰。争论的核心的发达兴隆,更典型地表明了中国古代在民间民商事交是:法院在判决中引入的“常理”是否与案件所查明的证往中对诚信的关注。如今仍然在中国各地保存的丰富的据内容相吻合?同时,这一“常理”在何种意义上是常理?古代契约,说明这种民事交往中尊重契约同时也是尊重判决是否会因此一常理
7、而掩盖其他“常理”?在既有证据规则的诚信基础。③而在罗马法中,诚信本来就是法律的无法充分地说明原、被告各自主张的情形下,按照法官所最重要原则之一。在形形色色的宗教法中,对教法的尊援引的“常理”是否会对当下中国岌岌可危的道德状况产重、遵守乃是和信仰息息相关的问题⋯⋯生负面的影响?且不论就如上争点的各方持何种意见,上述例证试图说明,无论在立法上,还是在法律的运仅就判决书及法官所持的立场而言,我们不难看出价值用、遵守、执行上,价值性的内容在法律的世界中是不可分析、利益衡量在其中的意义。具体到法学研究中,我们或缺的。这样,在法学
8、研究中,寻求站在法律内部立场的则完全可以借助于这样一个具体的判例,对人们的价值价值实证所要描述的基本问题是:法律不是不关心人们选择、价值倾向和价值评价问题进行实证分析,并且这样的价值追求,而是设法把这种价值追求规范化、具体化、的分析,或许能够更进一步地加深人们对道德价值追求可操作化。价值实证的任务,就是要站在法律的立
