侵权法一般条款的保护范围_王利明

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1、侵权法一般条款的保护范围王利明"""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""摘要侵权法一般条款的立法模式及其保护范围是侵权立法中的重要问题。从比较法上看，德国法之规定与法国法之规定各有其优劣，但德国法更具借鉴意义。我国侵权立法，应认真总结以往立法及司法的成功经验，坚持已有的成熟做法，确立符合我国国情的立法模式。我国侵权责任法应通过一般条款列举具体的权利及利益保护范围，同时规定兜底条款，而不应从规定损害概念的角度界定侵权法的保护范围。关键词侵权法一般条款保护

2、范围权利利益作者王利明，中国人民大学法学院教授。"""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""侵权法的一般条款，是指对侵权法的保护范变动中的社会生活。#侵权法中的一般条款也具有围、归责原则、责任构成要件等某一类型或多个类同样功能。从比较法上看虽然侵权法的一般条款在型侵权的内容进行抽象规定，以作为相关类型侵权规制模式上存在比较大差异，所界定的内容也不尽法具体规定展开基础的条款。!在民法中，一般条相同，但这些条款在功能上大致相当，都是为某一款是未规定具体的适用

3、条件和固定的法律效果，而类或多类侵权提供规范基础。在我国侵权法立法将其交由法官根据具体情况予以确定的规范。"其中，围绕着是否采取一般条款立法模式，采用何种通常具有“宽泛”、“抽象”和“一般性”等特征，一般条款模式存在激烈的争议。本文拟对此谈几点一般条款的开放性和延展性使得民事法律可以适应看法。一、比较法上侵权法的一般条款在比较法上，侵权法的一般条款具有确立侵权行列举（如欺诈、诽谤等），$但现在其通过过失侵法保护范围、归责事由以及基本构成要件的功能。权责任（!"#$%#"!&"）制度，也逐步向一般条款的方一般条款的立法模式与大陆法系

4、法典化运动密切相向发展。%在大陆法国家的民法典中，就权益保护关。尽管大陆法系民法来源于罗马法，但罗马法并范围而言，有的分散于各具体条款之中，有的在一未确立一般条款的立法模式，而主要采取决疑式的般条款中作列举性规定。关于侵权法一般条款所保方式，对侵权行为进行具体列举。英美法也采取了与罗马法类相似的模式，就各种具体形态的侵权进护的权益范围，在比较法上大致有两种模式：一是!本文系教育部哲学社会科学研究重大课题攻关项目“中国侵权责任法立法疑难问题研究”（项目编号：GDJK)GGGD）的阶段性成果。!参见张新宝：《侵权立法模式：全面的一般条

5、款H全面列举》，载《法学家》>GG?年第I期。"石佳友：《民法典与法官裁量权》，载《法学家》>GG=年第C期。#参见石佳友：《比较法视野下的侵权法一般条款》，载《审判研究》（第二辑），法律出版社>GGD年版，第F(页。$50","0%&;9.$$.&;*!,@%$$%*AB*%1$*!,，0(’+,12,)3-/%(’"4&5.#),1#+"#!(6#,)375&178（+.$&），（>!,",<），(’CD，E

6、!9"1"0:%0;4（",<）!"#$%&’’()(*&+(,-,).%(/&+(,-’，(’’=，>??77<—(’—法学家$334年第"期在侵权法的各部分分别规定权益的侵害及其责任，放演进性。%&’而不用统一条款作具体规定，该模式以法国民法典虽然《法国民法典》所采取的一般条款具有一为代表；二是在侵权法一般条款中统一规定权益保定的科学性，但该一般条款过于抽象，一方面，该护范围，具体制度再对此予以分别确认，该模式以法典第!"#$条只规定了故意侵权，需要通过第德国民法典为代表。!"#"条的配合才能共同构成关于侵权责任法的一（一）法

7、国法般条款。%&(另一方面，该条款仅确立了法律适用中在侵权法中设置一般条款由《法国民法典》首的指导性原则，而不能作为法律适用中的具体规创，该法典第!"#$条开创了侵权法上设立一般条则。%&)该条款所保护的权益与所包含的侵权类型过款的先河。它是立法者对法国习惯法总结而产生于宽泛，正如/%))02&(所指出的，“该条款包含的范的，!也是自然法上“不得伤害他人”（%&’()*+,-,围是所有应予救济的损害，从杀人到轻微的伤害，&%(.()(）"原则的法定化。#该法典将整个侵权法的从烧毁高楼大厦到推翻一个鸡窝，同样的规则适用基本原则及其构

8、成要件浓缩在一个条文中，成为指于所有的情况，所有的损害都被认为是可计算的并导整个侵权法的基础条款，试图用此种一般条款来给与救济的”。%&*正是因为《法国民法典》对于侵权概括各类纷繁复杂的侵权行为。《法国民法典》第法一般条款的规定过于抽象，所以，必然