2012年众合法条串讲班法理学陈景辉讲义

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1、2012年法条专题阶段讲义理论陈景辉众合教育全国服务热线：400-7000-158我们最懂司考，我们更懂你的学习需求！众合教育网址：www.zhongheedu.com理论法学串讲阶段讲义（2012）法理学部分一、基本说明（法理学知识体系）（一）本体论：着重分析法学中的基本概念（二）运行论：关注法律的实际运行的表现形式（立法、司法、执法、守法与法律监督）与内在机理（法律适用的基本原理、法律推理与法律解释、内部证成与外部证成）（三）演进论：以历史和比较的眼光考察中国法律的传统、现实与目标（四）社会论：法律与相关现象的区别

2、和联系【所占分值根据章节依次递减，第二章的分量逐渐增加】二、知识要点与重点一、法概念的争议1.法概念争议的核心：法律与道德之间是否存在概念（性质）上的必然联系。2.法律实证主义：不承认存在必然联系的（1）定义要素：权威性制定与社会实效（2）权威性制定为主，社会实效为辅：分析法学（3）社会实效为主，权威性制定为辅：法社会学与法律现实主义3.非实证主义：承认存在必然联系的（1）古典自然法学：以内容的正确性为定义要素（2）第三条道路：以权威性制定、社会实效与内容的正确性为定义要素二、法的特征三种规范：（1）自然规律：自然事物

3、之间关系（2）技术规范：人与自然之间关系（3）社会规范：人与人之间关系（一）法是调整人的行为的社会规范1．法律是社会规范，所以调整人与人之间的关系，不调整只具备个人意义行动2．法律只针对行动、不针对思想（二）法是公共权力机构制定或认可的具有特定形式的社会规范1.国家形成法律有两种基本方式：制定和认可2.两种认可：（1）明示认可：立法认可习惯的效力，具备普遍拘束力（2）默示认可：司法认可习惯的效力，不具备普遍拘束力（三）法是具有普遍性的社会规范1．在国家权力所及的范围内，法具有普遍效力或约束力。2．近代以来，法的普遍性也

4、要求平等地对待一切人的普遍性，要求法律面前人人平等。3．近代以来，法律虽然与一定的国家紧密联系，具有民族性、地域性，但是法律的内容始终具有与人类的普遍要求相一致的趋向。（四）法是以权利和义务为内容的社会规范1．自然规律和技术规范不以权利和义务为内容2.法律之外的社会规范，通常只以义务为内容3.法律并非同等的看待权利与义务，有时权利本位、有时义务本位全国服务热线：400-7000-1581（五）法律是以国家强制力为后盾，通过法律程序保证实现的社会规范[注意领会]1．任何社会规范都有强制力2．法律是具有国家强制性的社会规范

5、，也可称之为特殊强制力3.相比其他社会规范，法律拥有最强的强制力（六）法是可诉的规范体系，具有可诉性1.可争讼性：当事人2.可裁判性：裁判机关三、法的作用（一）指引作用1.两种指引：①个别性指引，即通过一个具体的指示形成对具体的人的具体情况的指引，准确程度高、效率低②规范性指引，是通过一般的规则对同类的人或行为的指引，准确程度低、效率高，法律的指引主要是规范性指引2.规范性指引的两种方式：①确定的指引：以义务为内容的指引②不确定的指引，又称选择的指引：以权利为内容的指引3.指引作用的基本结构：①针对本人②针对未发生之行

6、动（将要发生的行动）（二）法律作用的局限性1.法律是以社会为基础的，因此，法律不可能超出社会发展需要“创造”社会；2.法律是社会规范之一，必然受到其他社会规范以及社会条件和环境的制约；3.法律调整社会关系的范围和深度是有限的4.法律自身条件的制约：（1）语言表达力的局限；（2）运行过程中的人为因素；（3）滞后性；（4）法律为人造物。四、法的价值冲突1．从主体而言，法的价值冲突常常出现于三种场合：（1）个体之间法律所承认的价值发生冲突（2）共同体之间价值发生冲突（3）个体与共同体之间的价值冲突2．价值冲突的原则（1）价值

7、位阶原则：这指在不同位阶的法的价值发生冲突时，在先的价值优于在后的价值。①一般而言，自由代表了人的最本质的人性需要，它是法的价值的顶端；②正义是自由的价值外化，它成为自由之下制约其他价值的法律标准；③而秩序则表现为实现自由、正义的社会状态，必须接受自由、正义标准的约束，因此只需是最低层次的法律价值。（2）个案平衡原则：这是指在处于同一位阶的法的价值之间发生冲突时，必须综合考虑主体之间的特定情形、需求和利益，以使得个案的解决能够适当兼顾双方的利益。（3）比例原则：即使某种价值的实现必须以其他价值的损害为代价，也应当使被损

8、害的价值减低到最小限度。五、规则、语言与条文（一）规则与语言1．一切法律规范都必须以作为“法律语句”的语句形式表达出来，具有语言的依赖性。离开了语言，法律就无以表达、记载、解释和发展。法律人在其工作中每时每刻都与语言打交道。如果没有语言，法律人就是去了架构规范与事实之间的桥梁。2．法律规则是通过特定语句表达的，但是，法律人试用法律