强化上市公司监事会制度 完善上市公司法人治理结构

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1、强化上市公司监事会制度完善上市公司法人治理结构　　摘要：长期以来国内上市公司监事会整体缺乏独立性、有效性，废除监事会制度声音应运而生。阐述中国公司监事会制度存在的必要性，并就如何完善上市公司监事会制度、提高监事会治理的有效性提出相应的建议。关键词：监事会；独立性；上市公司；法人治理结构中图分类号：F830.9文献标志码：A文章编号：1673-291X（2013）15-0142-02《公司法》实施距今二十年，但上市公司监事会职能发挥远远没有达到《公司法》的要求。面对已披露的上市公司高管违法违规行为，我们听不到监事会的声音，作为上市公司监督机构的监事会正一步步被边缘化。针对监事会制度的存废，

2、近年来学术界争论不休。监事会制度是否已经“名存实亡”？公司内部的制衡监督机制是否需要另起炉灶？一、监事会制度存在的必要性上市公司监事会整体缺乏独立性、有效性，是不争的事实。但不能因此推理须废除该制度。监事会监督作用难以发挥的原因如果是公司治理法律学理和制度本身设计问题，废除理由充分，若是监事会制度运作问题，该是如何完善的问题。71.从公司治理法律学理来讲：监事会的存在取决于公司和董事会之间法律关系的性质，英美法系的信托关系学说认为董事是公司财产的受托人，公司股东既是公司财产的委托人又是公司财产的受益人。董事作为受托人对公司财产享有法律上的所有权，且负有相应的受托人义务。大陆法系的委任关系

3、学说认为委任人是公司，受任人是董事，委任标的是公司财产的管理与经营。委任关系仅依股东会的选任决议和董事答应任职而成立。董事可因其委任取得对公司事务的经营决策和业务执行权。中国学术界通说主张公司与董事会之间是委任关系，前者一旦授权给后者就不能干预其中，且还要承受授权范围内的风险。所以，为了防止道德风险并降低代理成本，法理上就设置了与受托方董事会平行且专司监督董事会行为的机构监事会，《公司法》正是基于此逻辑设计的监事会制度。72.从中国公司监事会制度的历史发展渊源来看，监事会制度在中国的最早阐述可追溯到1904年清政府《公司律》中的“查账人”。此后见1914年中华民国《公司条例》、1929年

4、南京国民政府《公司法》、1946年修改后的《公司法》，1950年《私营企业暂行条例》保留了监察人制度；1992年《有限责任公司规范意见》和《股份有限责任公司规范意见》中首次使用了监事会的字样；1993年，中国在公司制改革中借鉴了国际经验，开始了监事会制度本土化的历程，《公司法》的颁布使其正式上升到了立法层次；12年后新《公司法》对其进一步作了规定。监事会制度从生成到不断的创新发展，在中国具有较强的历史路径依赖性。3.从中国《公司法》监事会制度本身设计来看，中国监事会在公司治理结构中的地位及构成沿袭了大陆法模式，形式上效仿日本、意大利的对公司业务管理实施监督的监察人制度，内容上仿照德国的职

5、工参与这一理念，充分反映了中国社会经济特点，实质上在企业层面体现出人民当家作主的社会主义的优越性，具体治理结构设计上又反映出了党对国家的领导。可以说，监事会制度在中国法律地位的最终确定，是政治制度在国民经济基层单位的具体反映，具有一定的环境适应性。为维护公司和股东利益，防止董事会、经理层滥用权力，设置专门的监督机构以相互制衡是十分必要的，这也正是监事会制度设立的初衷。监事会在监督过程中，纵然出现了一些不和谐的声音，这并不是监事会制度本身的问题，当前监事会制度需要进一步完善，而非简单废除。二、如何完善上市公司监事会制度、提高监事会治理的有效性（一）增加监事会监督的独立性71.严格监事资格，

6、增强专业性、科学性、权威性。子曰：“工欲善其事，必先利其器。”监事是否具备监督能力与其任职资格密切相关。积极资格方面，《上市公司治理准则》第64条规定：“监事应具有法律、会计等方面的专业知识或工作经验。监事会的人员和结构应确保监事会能够独立有效地行使对董事、经理和其他高级管理人员及公司财务的监督和检查。”公司财务检查权是监事重要的职权之一，不具备专业的财会知识，是难以履职的。立法应加强对监事会计专业知识的要求，除必须具备必要的业务知识外，监事会中必须有财务专家，可以借鉴《上海证券交易所上市公司独立董事备案及培训工作指引》中的规定“以会计专业人士身份被提名为独立董事候选人的，应具备较丰富的

7、会计专业知识和经验，并至少曾具备注册会计师（CPA）、高级会计师、会计学专业副教授或者会计学专业博士学位等四类资格之一”。除行使财务监督权外，监事主要从法律角度监督公司董事、经理等高管人员，因此监事中还须有具备经济管理知识的法律专业人士，监事人员构成应是专业人才合理搭配、优势互补，形成整体效应。消极资格方面，《公司法》第147条和《上市公司章程指引》中第135条规定了不得担任监事的情形，为增强监事的独立性，应参照《关于在上市公司建立