美国经验与中国借鉴_以共同基金为中心展开.pdf

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1、第30卷第2期河北法学Vol．30，No．22012年2月HebeiLawScienceFeb．，2012独立董事制度的创设及革新:美国经验与中国借鉴———以共同基金为中心展开李海龙(浙江工业大学法学院，浙江杭州310023)摘要:美国历来有重视独立董事作用的传统，其共同基金的运作也多采用“公司模式”以充分发挥独立董事的监督职能。美国1940年《投资公司法》确立了独立董事制度的基本框架，随后历经五次修改，形成了今天较为完善的制度架构，凸显了对独立董事监督功能的深度强化。较之美国而言，我国采用“契约模式”运作的共同基金存在着诸多自身难以克服的缺陷，基

2、于我国国情，借鉴美国的相关经验，在共同基金中引入“公司模式”，充分发挥独立董事的监督功能，不失为一个革除上述弊病的明智选择。关键词:独立董事;共同基金;“公司模式”;“契约模式”中图分类号:DF411．91文献标识码:A文章编号:1002-3933(2012)02-0173-09TheEstablishmentandRenovationofIndependentDirectorInstitution:ExperienceandLearn———AroundthecentreofmutualfundLIHai-long(LawSchool，Zhejia

3、ngTechnologyUniversity，Hangzhou310023China)Abstract:ThereisatraditionthattheroleoftheindependentdirectorisemphasizedinAmerica，andthefundsaremostlyoperatedbycorporationtypesoastoexertthedutyofsupervisionoftheindependentdirectors．The1940InvestmentCompanyActsetsforththeframeworka

4、bouttheindependentdirector，anditbecomesperfectafterfiveamendmentswhichemphasizetheimportantfunctionofindependentdirector．Therearedeficiencieswhicharedifficulttoovercomeinourcountrywherethecontract-typeisadoptedincomparisonwithUnitedStatescorporatemodelmutualfund．Basedonourcoun

5、try，itisnecessaryandadvisabletoadopt“corporationtype”toplaythesupervisionfunctionofindependentdirectorslearningfromU．S．A．Keywords:independentdirector;mutualfund;“corporate-type”;“contract-type”收稿日期:2011-09-14该文已由“中国知网”(www．cnki．net)2011年11月日数字出版，全球发行作者简介:李海龙(1980-)，男，山东潍坊人，浙江工

6、业大学法学院讲师，法学博士，研究方向:民商法。—173—在美国，基金(fund)是聚集资金用于投资并向投资者支付利润的商事组织。无论对于个人还是［1］机构投资者来讲，基金无疑是颇为常见的投资工具。共同基金(mutualfund)作为基金的一种，是指依据1940年《投资公司法》(InvestmentCompanyAct)注册，聚合资本并由专业人士管理，同时，投资者［2］可以将其份额赎回的开放式公司(company)，它实现了“资本供给与资本管理的分立以及投资功能［3］的专业化”。自1924年3月21日第一支共同基金———马萨诸塞投资信托(Massac

7、husettsInvestmentTrust)设立以来的80余年中，共同基金发展可谓迅猛:“不可思议的是，美国近三分之一的家庭投资共［2］同基金，成千上万个各具不同投资策略与投资目标的共同基金为这些投资者提供服务。”基金的勃勃生机，与严格而缜密的法律制度不无关系。正如学者所言:“投资公司行业的繁荣与其他金融服务业不健康的状况形成鲜明对比。然而，颇具讽刺意味的是，这种成功在很大程度上是其［4］①早期弊病泛滥和随后合理立法规范所带来的结果。”在美国，共同基金均设有董事会，肩负着保护投资者权益的使命，可以说，健全的董事会制度是美国共同基金一个非常重要的特

8、征。同时，众所周知，董事会的稳健运作在很大程度上依赖于独立董事监督职能的有效发挥，缺少了完善、合理的独立董事制度，董事会也