新公司法规定章程可自主约定的事项整理.doc

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1、新公司法规定章程可自主约定事项整理材料   2006年1月1日开始实施的新公司法，对原公司法进行了大刀阔斧式的修改，公司的自治能力得到了极大的提高，集中表现在原公司法中由强行条款规定的事项改由公司章程约定，自由开放的态度表露无遗，此为股东自治与公司自治的开展创造了法律的土壤。翻开新公司法，你会发现在大量条款中“由公司章程规定”、“公司章程另有规定的除外”的字样充斥其间。   在原公司法的体制下，公司章程实际就是照抄公司法条文，因为公司法多为“必须”、“应当”、“不得”、“严禁”的强制性规定，因此就造成了很多公司的章程都千

2、篇一律。随着新公司法的实施，公司章程作为公司的宪法性文件越来越显示其重要性，也日益受到公司股东的重视。如何起草一份完备的、意思表示准确、权利义务清晰、能够保障股东利益、可以作为公司运作依据的公司章程，就是一位公司法律顾问的重要修为。仔细研究新公司法中的授权性条款，结合公司的实践，作出以下分析及整理，供各位投资者参考。一、股东会表决权1、公司法条文第43条，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。2、评析原公司法规定，股东会会议依据股东的出资比例行使表决权，这是资本多数决的直接体现。根据新公司

3、法，股东行使表决权的根据，不仅仅依赖于出资的多少，公司章程可以对股东表决权的根据作出其他规定。此举具有很大的现实意义。具有不同背景和投资工具的投资者约定设立一公司时，往往有的投资者拥有资金，但不一定拥有产品销售渠道；有的投资者拥有广阔的市场/专利技术，但又缺乏资金。鉴于，投资者各有所长，又各有所短。而利用其所长出资设立公司的，在不同的领域、不同的公司成长过程中，发挥的作用是不同的。如果仅由出资的多少决定股东的表决权，出资较少的出资者就处于劣势地位，对公司的决策就具有较小的影响力，对公司的发展是极其不利的。面对这一现状，新

4、公司法作出了积极的回应，对资本多数决的公司制度进行了有益的补充——由公司章程规定，可以说正好切合了投资者的需求。3、章程范例（1）股东会会议表决，不按照出资比例行使表决权，实行一人一票制。（或）（2）股东会会议表决，不按照出资比例行使表决权，而根据各股东在公司发展中提供其他资源的重要性的差异，特确定以下表决权的行使根据：股东甲享有  ％的表决权，股东乙享有 ％的表决权，股东丙……。二、股东分取红利1、公司法条文第35条，股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东

5、约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。第167条，……,公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十五条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。2、评析新公司法赋予股东对分取红利时，股东有权根据章程的约定采取约定依据为标准分取红利。有限责任公司和股份有限公司作出相同的变动。改变了过去仅仅根据出资或股本分取红利的一刀切的方式，给投资者极大的自治空间，有利于平衡股东之间的利益。3、章程范例全体股东约定，不按照出资比例分取

6、红利。（1）股东甲分取红利的比例为  ％，股东乙分取红利的比例为   ％，股东丙分取红利的比例为   ％，股东丁……。（或）（2）股东甲和股东乙按照出资比例分取红利，股东丙和股东丁不按照出资比例分取红利，股东丙分取红利的比例为  %,股东丁分取红利的比例为  ％。三、公司经营范围变更1、公司法条文第12条，公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。公司可以修改公司章程，改变经营范围，但是应当办理变更登记。2、评析公司的经营范围，在公司法理论上被称为公司目的条款。在原公司法中，公司经营范围的变更须修改公司章程并经公司登记机

7、关变更登记，公司经营范围的修改须经过登记方有效。新公司法修订了公司经营范围的变更程序，公司修改了公司章程就可以变更经营范围，当然作为行政法上的义务，公司还应向公司登记机关申请变更登记。此条的修订，是法律相互协调的需要，因为根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一），当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。因此公司章程在决定公司的行为能力上已弱化。公司经营范围变更的条件也相应的弱化了。 四、法定代表人的确定1、公司法条文第13条，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事

8、或者经理担任，并依法登记。2、评析原公司法规定：公司的董事长或执行董事为法定的法定代表人。新公司法改变了原公司法中法定代表人法定化制度，授权公司章程在一定范围内的选择确定权。即在公司章程约定的情况下，公司经理可以担任公司的法定代表人，扩大了公司法定代表人的选择范围。3、章程范例公司经理为公司的法定代表人。 五、公司治