信托实务专题之(十)：城门失火,殃及池鱼？—— 浅析次级受益权无效或被撤销对优先级受益人.doc

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1、信托实务专题之（十）：城门失火，殃及池鱼？一一浅析次级受益权无效或被撤销对优先级受益人的影响信托实务专题之（十）：城门失火，殃及池鱼？——浅析次级受益权无效或被撤销对优先级受益人的影响ByKing&WoodMai1esonsonNovember20,2013PostedinDisputeResolution作者：尤杨、蔺松毅、赵之涵金杜律师事务所争议解决组所谓次级受益人，是指在结构化信托业务屮，信托收益分配顺序劣后于优先级受益人，并自愿承担较人风险以谋求更多收益的信托受益人。在实务屮（证券投资类信托计划除外），优先级受益人一般是以现金加入信托计划的委托人，融资人或融资人的关联方

2、通常会以现金、债权、股权等信托计划可接受的财产或财产权形式认购次级受益权。由于次级受益人劣后于优先级分配，加之次级受益人令可能根据信托文件的约定追加信托资金以维持优先受益人木金、收益的获得或信托财产价值，在理论上为优先级受益人起到了担保的作用。虽然信托收益的分配顺序有先后，承担的风险有人小，但优先级受益人和次级受益人都是信托计划的受益人，两者Z间存在非常直接的关联关系。如信托计划运行顺利，则两种受益人皆人欢喜，如信托计划出现兑付风险，次级受益人可分配的收益首先受到影响，信托公司可能会先“动”次级受益人的“蛋糕”，由此造成次级受益人与信托公司、倍托计划的对立。极端情况下，信托公司

3、和次级受益人都可能提出次级受益权无效或皿被撤销的主张，当然，提出这样的主张日的是不同的。信托公司的H的是消除次级受益人交付的瑕疵信托财产对信托计划的影响，或直接消除次级受益人对信托计划的影响。次级受益人的U的在于追究信托公司在设立信托计划时是否存在过错，挑战信托计划的结构化设置乃至整体信托计划的效力。次级受益权如果被认定为无效或被撤销，会影响信托计划的成立和存续吗？会玄接、间接对优先级受益人产生影响吗？这个问题，很像是“城门失火”是否“殃及池鱼”。笔者希望通过木文，探讨在次级受益权无效或被撤销的情况发生时，对优先级受益人将产生何种影响，以及如何尽量避免这一风险的发生。•、对优先

4、级受益人可能产生的影响（一）直接影响——安全垫消失次级受益权无效或被撤销，次级受益人原木可能负有的差额补足义务、提供担保义务等随Z消失，优先受益人承担的风险可能变人。因此，次级受益权无效或被撤销对优先级受益人产生的最为直观的影响，即为结构化信托原先设定的安全垫消失。（二）间接影响——影响信托计划成立和存续优先级受益人的权益始终依托于整个信托计划，如果次级受益权无效或被撤销影响整个信托计划的成立及存续，优先级受益人的权益也当然会随Z受到影响。就此，笔者对次级受益权无效或被撤销与信托计划成立、存续的关系分析如下：1、与信托计划成立的关系根据《信托公司集合资金信托计划管理办法》（下称

5、“《集合资金管理办法》”）第十七条的规定，信托成立的时间可由信托合同另行约定。实践小，信托合同通常对信托计划的成立条件作出较为明确的约定，并将信托财产的有效交付作为信托计划成立的重要条件之一。例如，常见的结构化信托计划成立条件为：（1）优先级倍托收益权的募集资金规模达到XX元；（2）次级交付的信托财产（例如标的股权、债权等）转让至受托人名下；（3）目标公司任命受托人所派监管人员；（4）相关抵质押于-续办理完毕……在上述成立条件满足后，由信托公司宣布信托计划成立。如在信托计划成立之前，出现次级爱益权无效或被撤销的情况，那么信托计划因未满足约定成立条件而未成立。如在信托计划成立之后

6、，次级受益权无效或被撤销，是否会影响已成立的信托计划呢？笔者认为，信托计划的成立条件仅在判定信托计划是否成立时发挥作用，不意味着信托计划在幣个存续期内都应当符合信托计划的成立条件。因此，除非倍托合同明确约定，信托计划的成立条件丿应是对某一特定时间节点信托计划状态的考察，次级受益权无效或被撤销丿应被视为在信托计划成立后的存续期间内岀现的一•种情况，该情况不皿冋溯并导致信托计划不成立。2、与信托计划整体存续的关系笔者认为，次级受益权无效或被撤销可能从三个方面影响信托计划的存续，具体包拾:（1）触发法律或信托文件规定的信托终止条件；（2）影响优先级受益人信托合同的效力；（3）引发合规

7、风险。详述如下：（1）可能触发法律或信托文件规定的信托终止条件《信托法》第五十三条规定：“有下列情形之一的，信托终止：（一）信托文件规定的终止事由发生；（二）信托的存续违反信托H的；（三）信托日的已经实现或者不能实现；（四）信托当事人协商同意；（五）信托被撤销；（六）信托被解除。”《集合资金管理办法》第三十条规定：“有下列情形之一的，信托计划终止：（一）信托合同期限届满；（二）受益人人会决定终止；（三）受托人职责终止，未能按照有关规定产生新受托人；（四）信托计划文件约定的其他情形。”因此，当