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1、1999年9月天津大学学报(社会科学版)第1卷第3期Sep.1999JOURNALOFTIANJINUNIVERSITY(SOCIALSCIENCES)Vol.1No.3国际工程索赔权论证中处理开脱性条款的原则与实践*张水波何伯森(天津大学管理学院)摘要在国际工程承包中,索赔权的论证是承包商进行索赔的第一步,而合同中业主加入的开脱性条款往往给索赔权的论证带来困难。如何克服这一困难,使索赔获得成功,是国际工程承包界需要研究和解决的一个难题。文章提出解决这一问题的若干原则和方法,并给出两个案例,说明这些原则在国际工程承包实践中的具体应用。关键词国际工程,索赔权,开脱性条款分类号F7
2、52.68PRELIMINARYSTUDYONHOWTOOVERCOMEOBSTACLESCAUSEDBYEXCULPATORYCLAUSESINARGUMENTATIONOFRIGHTOFCLAIMZhangShuiboHeBosen(SchoolofManagement,TianjinUniversity)AbstractTheargumentationoftherightofclaimisthefirststepintheprocessofclaiming.Yetitisoftenmadedifficultbytheexculpatoryclausesofthecontra
3、ctmadebytheemployer.Therefore,howtoovercomethisobstacleandbringtheclaimtosuccessisamajorproblemtobesolved.Thepresentpaperisaimedtostudythisproblemandattemptpresentsomeprinciplesandmethodsforitssolution.Twocasesaregiventoillustratehowtheyareappliedintheinternationalprojectpractice.Keywordsinte
4、rnationalproject,rightofclaim,exculpatoryclauses国际工程承包是一项充满风险的事业。在国际过多次修订,不断完善,因而比较公正合理地处理了承包市场上,一般承包商都通过参与竞争性报价的业主和承包商之间的风险分担。如世界银行和亚洲方式争取中标,但是如果仅仅得到项目而报价过低,开发银行的贷款项目就直接采用FIDIC的“土木工或是未能及时发现招标文件中许多对承包商不利的程施工合同条款”。这类合同条款一般分为“通用合和不合理的条款,未能在合同谈判时争取对这些合同条款”和“专用合同条款”两部分。“通用合同条同条款进行合理的修改,则可能导致项目亏损。
5、招标款”是不能改动的,“专用合同条款”则可以根据工程文件是签订合同的基础,而招标文件都是由业主方项目的具体要求对“通用合同条款”进行修改和补聘请咨询公司代为拟定的。充。另一类合同条款则是由某个项目业主自己或授国际工程招标文件中包含的合同条款,大体上权咨询公司拟定的。这一类合同条款往往在业主指可分为两大类:一类是采用国际上权威性的组织,如导或要求下,不是按照合理分担风险的原则拟定,而国际咨询工程师联合会(FIDIC)、英国土木工程师是将风险尽量推给承包商。有时项目业主也采用国学会(ICE)、美国建筑师协会(AIA)编制的合同条款际权威性组织或政府部门编制的合同条款,但往往或某些国家
6、政府部门编制的合同条款。这一类条款在“专用合同条款”中对“通用合同条款”进行修改,总结了全世界或某一个地区、某一个国家的经验,经以达到把风险转移给承包商的目的。业主往往利用收稿日期:1999-04-12.*1968年生,男,硕士,讲师.Bornin1968,male,master,lecturer.·180·天津大学学报(社会科学版)1999年9月承包商在投标时时间很短或是承包商没有经验,未10.由于业主方原因引起的工期延误可以考虑能发现招标文件中隐含的风险;或是利用承包商虽给予工期延长而不能提出经济索赔;然发现了问题和风险,但在投标和谈判过程中,为了11.合同明文规定不允许因
7、物价上涨而调价;得到项目而不敢提出问题的心态,把这些不合理的12.合同中没有预付款的规定;风险条款强加给承包商。对于最后两种情况,承包商在投标时可以在计本文旨在对这一问题加以研究,提出解决这一算其投标价格中予以考虑。因此对于物价上涨问题,问题的原则,并通过两个案例来说明这些原则在国承包商可以通过投标前的市场调查结果,对物价上际工程承包实践中的具体应用。涨的风险加以预测,在投标价中计入一风险系数。如果合同中没有预付款的规定,则承包商可以将自己一、开脱性条款相应的融资费考虑在投标价中
