BT项目法律实务.doc

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1、BT项目法律实务目前新项目基本上不再用BT模式去做了。今天谈BT问题意义何在？一方面，对那些已经签署了合同，现在在履行期内的项目是有用的。另一方面，即便今后不做BT了，但我们要做的BOT、BLT、BOO或者是LT等等无非都是形式转化，都是在BT的基础上做的更丰富。　　实际上BT的项目类型是很多的，但对于我们来说做的最多的可能是地铁，基本上每个城市的地铁线都会有BT模式。　　我们会发现，很多公益性项目或者是准公益性项目，政府更多的会选择用BT模式，如经济适用房、公园、体育设施、学校等。一、关于BT的概述（一）

2、BT的定义　　世界上第一个BT的法律定义来源于菲律宾的BOT法案，它对建设转让的解释是说它是一种契约性的安排，项目建设人据此承担授予的基础设施或者发展设施的融资和建设，并在建成后将它转让给政府机关或地方政府有关单位，后者按商定的分期付款时间表支付建设人在项目上花费的总投资加上合理比例的利润。这个定义已经是很准确了，它把B翻译成建设，把T翻译成转让，因为国外的BT项目是真正的做到了建设，最后去转让的。　　2003年住建部市场监管司出的《关于培育发展工程总承包和工程项目管理企业的指导意见》里提到说鼓励有投融资能

3、力的工程总承包企业，对具备条件的工程项目，根据业主的要求，按照建设转让、建设经营转让、建设拥有经营、建设拥有经营转让等方式组织实施。这是我国第一次提出BT概念的建设转让。这依然是按照菲律宾的BOT法案来的，叫建设转让。因为在我国法律法规层面上没有BT的明确规定，所以各个地方的做法都不太一样。　　举例说明地方想做BT时是怎么说的和做的。如天津滨海新区的《公共基础设施建设项目BT模式建设管理施行办法》，其中提到以融资、建设、移交为基本特征的BT融资模式。再如长春的《长春市政府投资基础设施建设工程BT模式融资建设

4、管理若干规定》里也是翻译成建设移交。我们发现，地方上已经将建设转让改为建设移交了，移交的概念就更大了。　　我们国内叫了移交以后，你会发现我们国内做的这些项目有很多的情况是这个项目并没有立项在项目公司名下，项目还是立项在发起人名下或者项目业主名下，投资人虽然成立了项目公司，但是根本不拥有这个项目。所以这个工程结束以后，它确实不是转让，而真的是移交。我甚至认为它就是一个工程移交，不叫项目转让。　　我们会发现实践中有很多的BT项目，其实是假BT，但这也并不是坏事。比如某政府投资项目，项目很大，所以项目业主希望将项

5、目给实力真正强大的公司来做。可是如果它是一个C合同或者是EPC合同，那就必须招投标，这样最终中标的就不一定是真正实力强大的。所以其中可能会有人为操作心仪单位中标的情形。　　还有个情况，比如福建省这个C想要中标时，是通过在所有有效标之间抓阄来确定的。这种方式也是有人为操作空间的，但相对难度大一些，而且如果查处也是一查就能查中的。　　关于招投资人，我们没有哪个法律规定必须要依法公开招投标。当然，出于避讳考虑，政府投资项目也可以公开招投标。这样，实力不够强大的施工企业基本就不会来了，而那些有钱投资的人会视回报情况

6、而定。我们本身是为做C的，回报一定不会高，这样对一般的投资人来说也没有吸引力了。所以我们就可以依法给某家想要的单位。　　我们可以阶段性回购，相当于在支付工程进度款了。而且对施工企业来说，不会去跟他要更高的融资回报，这样这个项目基本上就可以完成掉。这是我们谈到的所谓假BT。假BT也是我们现实生活中经常会碰到的情况。（二）BT的立法介绍　　菲律宾的BOT法案里有BT的相关规定。越南的《国外投资法》修订后增加了BT模式的规定。　　我国法律法规层面上没有关于BT的规定，都是在其它一些规范性文件中有规定，其中中央级的

7、规范性文件有2004年的国务院《关于投资体制改革的决定》以及建设部《关于培育发展工程总承包和工程项目管理企业的指导意见》，地方性的规范性文件很多。除了中央层面上的还在说建设转让以外，地方性的规范性文件都叫建设移交了。这使得我们可以做的模式和可操作的方式范围更广。（三）BT模式通常的操作流程　　通常来说BT模式里，回购人和投资人是主要承担项目建设的人，是两个最重要的人。　　BT投资建设方案的报批、审批。回购人通常就是我们所说的项目业主（但也有时是项目业主指定的第三方），也基本上都是项目的发起人，BT投资建设方

8、案的报批审批工作都是由他来完成的。　　然后回购人要编制和发出招标文件，投标人编制投标文件投标，投标以后进行评标，评标之后确定中标人。确定中标人以后，签订BT投资的建设合同。　　当然，签合同的情况又有很多类型，一般是发起人跟投资人签的。投资人签了这份合同以后会去注册一个项目公司，然后要办理融资。发起人要为这个BT合同提供担保。　　之后是对这个项目进行建设，竣工以后进行移交，最终的回购人进行接收项目，支付它的回购款。