第二章 (2)商事组织法-合伙法

《第二章 (2)商事组织法-合伙法》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在行业资料-天天文库。

1、第二节合伙法一、合伙的概念及特征二、合伙的成立三、合伙的内部关系四、合伙的外部关系五、合伙组织的解散和清算一、合伙的概念及特征（一）合伙的含义与类型（二）合伙企业的概念及基本特征（一）合伙的含义与类型[含义]所谓合伙，是两个或者两个以上主体为共同目的，按照协议共同投资、共同经营、共享权益、共担风险的组合关系。合伙是一种基于契约而形成的特定法律关系。合伙最初起源于家族共有经营形式，后来演变为一种特定的企业组织形式。但在现在社会生活中，合伙关系不仅存在于企业，也广泛存在于其它一些营利性的事业中，如会计师事务所、律师事务所、医疗诊所、私立学校、托幼院所等允许个人投资经营的领域，均已引入合伙制

2、。[种类][种类]（1）依合伙的性质及所适用的法律的不同，分为民事合伙和商事合伙。这种分类存在于实行民商分立体例的大陆法系国家，如德国、日本等，其民法典中规定的合伙称为民事合伙，指各个合伙人提供约定出资，以实现某一共同目的的合同；其商法典中规定的合伙称为商事合伙，指两个或两个以上的合伙人基于协议，在一个商号下，以经营商事营业为目的所建立的营利性商事组织。（2）依合伙的组织形态的不同，分为契约型合伙与组织型合伙。契约型合伙仅仅表现为合伙人之间的一种关系，不构成组织体，合伙人各自以自己的名义从事活动或经营，因而不能取得法律主体资格；组织型合伙则有合伙人构成一个相对稳定的组织体，合伙人以合伙

3、组织的名义从事活动或经营，故可取得商事主体资格。我国的合伙适用这种分类。（3）依合伙人的身份的不同，分为个人合伙、法人合伙和混合合伙。按此分类，我国目前不存在混合合伙。[含义]当一个企业采用合伙组织形式设立并经营时，则称做合伙企业。我国于1997年2月23日八届人大常委会第24次会议通过了《中华人民共和国合伙企业法》，共9章78条，于同年8月1日施行。该法第二条规定：“本法所称合伙企业，是指依照本法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。”与其他商事组织相比，合伙主要具有以下法律特征：合伙具有以下主要

4、特征1、由两个或两个以上的投资人共同设立2、以合伙协议为基础3、是合伙人共同拥有的盈利联盟1、由两个或两个以上的投资人共同设立。除我国等少数国家外，世界上多数国家或地区的合伙法并不将合伙人限为自然人。至于无行为能力者和外国人，西方各国一般也不限制他们取得合伙人的资格。2、以合伙协议为基础。合伙协议是合伙人之间旨在建立合伙关系，明确合伙人的权利和义务的一致的意思表示。合伙是合伙人双方或多方的法律行为，不能由一人所为，因此，在合伙行为实施之前，必须由合伙人达成合伙协议，取得一致的意思表示。合伙协议是合伙企业设立的基础，没有合伙协议，就不能设立合伙企业。合法有效的合伙协议是处理合伙关系的直接

5、依据，合伙人应依照合伙协议享有权利，承担责任。合伙人违反合伙协议的，依法承担违约责任。3、是合伙人共同拥有的盈利联盟。其含义是：（1）合伙组织的目的是为了盈利。（2）共同出资、共同拥有合伙企业。（3）共负盈亏。（4）无法人资格案例：纽本诉玛斯本登案（1984）原告（纽本）曾与一个叫克瑞金者签订一份书面合同，议定购买通过“约克车行”建造的布德莱号汽车，原告付清全部价款后，克瑞金没有交货就不见踪影了。原告认为克瑞金和被告（玛斯本登）是合伙人，被告曾向“约克车行”无息投入85000美元，并用为布德莱号汽车购买元件和其他设备的方式参与了经营，原告到约克车行时如逢克瑞金不在便总是与被告打交道，被

6、告还从汽车销售中取得利润。被告则辩称，其所投入的85000美元属“贷款”，取得汽车销售款是“贷款”的偿还和购买部件等劳务的报酬。法院的最终判决是被告败诉。其理由是：既然为“贷款”，则还款量或还款时间就应该是固定的，而不应该等到汽车销售时；既为劳务报酬，也应是定时定量支付的。被告的资金投入或取得却不具备“贷款”和“劳务报酬”的特征，故被告应被视为克瑞金的合伙人。二、合伙的成立合伙企业一般基于合伙人之间订立的合伙协议而成立。英美法系的国家对普通合伙一般不要求有政府的批准登记，但要求所有的合伙组织都必须有合法的目的。此外，英国的《合伙法》对合伙组织的商号名称有特别要求：合伙组织的商号一般应以

7、普通合伙人的姓氏命名，在姓氏之后可以加上“商号”（Firm）或“公司”(Company)字样，但无论是普通合伙还是有限合伙，其名称中均不得加上“有限”字样，否则即予罚款；若商号名称中未包含合伙人的真实姓氏或未包含合伙人真实姓名的开头字母，则要求该合伙组织必须向有关主管部门进行注册登记，并须在其一切信笺文具上提供参与商业活动人员的详情以及每人的地址。大陆法系国家都要求设立合伙组织时须履行申请登记手续。三、合伙的内部关系合伙的内部关系是指合伙成员之