绝对干货!PPP模式若干法律问题探析!

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1、绝对干货！PPP模式若干法律问题探析!引言：PPP项目合规性的特殊重要性PPP模式中対于交易依法合规的要求相比于一•般公建基础设施、公共服务采购而言，具有特殊的重耍性。作为一种以商业运作为逻辑起点的公共产站、公共服务的新的提供模式，PPP模式完全不同于以往“借债•花钱”的地方债模式那般的简单、轻松。原因如下：1.ppp项n交易结构的复杂性错误！不能读取或显示文件。PPP项目交易结构与合同体系简图PPP模式下，交易主体多元，有政府及其授权实施机构；有社会资本及其支持金融机构,还有众多施匸单位、材料供M方和中介机构；涉及社会公

2、众利益，人数庞人，彩响当地稳定。PPP模式卜，相关主体的总体特点是层级多、交义复杂;整个交易合同体系庞人，项目操作技术要求高，风险易传导和放大，具有连锁违约、连锁反应的突出特点。为有效驾驭风险，规范项目管理，降低项目成本，在项目存续的超长周期屮，只有在依法合规的松架下，才能最大限度保障参与各方实现各自目标，取得项目建设和运营的成功。2.PPP参与主体的非对称性在PPP的交易结构屮，政府、社会资本和社会公众代表了各自的利益诉求，综合的特点是各自优劣势的非对•称性。三者只有在法律规则的框架下，才可能实现更好的平衡，促成PPP项

3、目顺利建设、正常运营。各方主体特点如下：政府：具有传统的权力强势，学握项H用地和政策资源，拥有行政审批的权力；既是项目的授权协议一方，也是监管者，双重身份并存；特别令社会资本不安的是，政府缺乏遵规守约的传统，且具有一定的普遍性。社会资本：在技术、信息和资金方面具有谈判强势，容易造成项日暴利，致使政府面临社会公众的压力，促使政府违约风险加大，会威胁到三方关系的平衡。社会公众：是公共产品、公共服务的购买者和终极付费者，人数众多，更多地是以社会弱势群体的身份出现，容易形成对政府的施压，包括非理性的行为，进而打破项目各方的平衡，造

4、成项目失败。1.社会资本新的投资回报模式的需求与政府平台公司不计成本、不讲效益，以政绩导向为冃标完成公建基础设施、公益项冃建设的动机完全不同的是，在PPP模式下，社会资木“进入"项冃的冃的，是为了获得预期的投资I叫报以及能够安全、适时获利“退出"，而并非充当政府财政加“杠杆“化的工具和色。社会资本“获利退出”F1的的实现，最通常、最稳妥、最有效的方式就是借助资本市场实现项目“变现”，而资木市场对交易标的的基本要求，是权利来源及持有的依法合规。这为ppp项H整体运作过程的合法合规性提出了远高于一般公建阜础设就项H建设的要求。

5、根据《国务院办公厅转发财政部发展改革委人民银行关于在公共服务领域推广政府和社会资木合作模式指导意见的通知》(国办发(2015)42号)，鼓励措施，做好金融服务：鼓励符合条件的项目运营主体在资本市场通过发行公司债券、金业债券、小期票据、泄向票据等市场化方式进行融资。鼓励项冃公司发行项冃收益债券、项冃收益票据、资产支持票据等。鼓励社保资金和保险资金按照市场化原则，创新运用债权投资计划、股权投资计划、项目资产支持计划等多种方式参与项目。对符合条件的“走出去"项1=1,鼓励政策性金融机构给予中长期信贷支持。依托各类产权、股权交易市

6、场，为社会资本提供多元化、规范化、市场化的退出渠道。以上途径实现的前提和基础是整个PPP项目必须依法合规，保持基础资产的“干净”、无瑕疵，这是相应PPP项冃进行融资及进行后续退出安排的授基本的必要条件。2.PPP项目的超长生命周期及超人投资体最前些年各地BT项目，投资方不负责项目运营，三年左右政府回购即可，周期短，风险相应小，投资方对设计缺陷、运营维护、成本控制并不负实质性的责任，亦不体现社会资本在项冃全生命周期中的作用。但PPP项冃都有一个由社会资本负责运营的结构性安排，社会资木要对项冃的全生命周期负责，多在十年以上，甚

7、至会超过30年。合同的长期性，无疑增人了合同履行的风险，而降低风险的最侑效方式就是依据现行法律法规，加强对项目运营及后期的前瞻性考虑，尽可能地明确各方的权利义务。《基础设施和公用事业特许经营管理办法》第六条：基础设施和公用事业特许经营期限应当根据行业特点、所提供公共产品或服务需求、项冃生命周期、投资凹收期等综合I大I素确定，授长不超过30年。对于投资规模大、回报周期长的基础设施和公川事业特许经营项冃可以由政府或者其授权部门与特许经营者根据项目实际情况，约定超过前款规定的特许经营期限。PPP项目投资少则儿亿元，多则达到儿十亿

8、、上百亿元的规模，关涉各方利益重大，且这种长链条的利益关系具有传导性。天量的投资规模、超长期限的投资周期决定了项H对合法性的耍求即要立足于现在，更要着眼于十几年，几十年后的未來环境，深刻考验着各方的项冃能力和商业智慧。一、政府授权行为的法律属性在ppp项ri庞大、复杂的合同体系屮，最为核心的是政府与社会