浅谈偶然防卫的合理性

《浅谈偶然防卫的合理性》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在工程资料-天天文库。

1、浅谈偶然防卫的合理性论文摘要偶然防卫是正当防卫小的i种重要表现形式。就偶然防卫是否具有可罚性，目前理论界仍冇争议。争议的焦点概括起來就是关于偶然防］J的成立是否需要防卫意志；偶然防卫是否具有可罚性。当然，这也是主观主义刑法和客观主义刑法，也就是行为无价值论与结果无价值论的争议的一个核心问题。本文通过对偶然防卫概念、特点、成立条件的概述，进而结合法的价值与刑法的性质与口的，充分论述了偶然防卫具有的合理性，为我们正确认定偶然防卫的性质提供一定的参考。论文关键词偶然防卫结果无价值论（防卫意志不要说）法的价值关于正当防卫的相关内容，规定在我国《刑法》第20条第1款：“为了使国家、公共利益、本

2、人或他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法佼害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于疋当防卫，不负刑事责任。”正当防卫在我国刑法理论界被认为是一种排除行为人犯罪性的一种行为；在徳H刑法中，正当防卫被认为是--种违法阻却的事实。但是，作为其中Z—的偶然防卫的成立，是否需要防卫意志，成为了偶然防卫是否具有可罚性的关键因素。传统刑法理论认为，偶然防卫由于不具有防卫的意志，因而是犯罪行为。行为无价值论者也将其认定为犯罪，即使不是犯罪既遂，但至少是犯罪未遂。以张明楷教授为主要代表的结果无价值论者，坚持防卫意志不要说，因而，偶然防卫是一种正当行为，不构成任何犯罪。至此我

3、们需要对偶然防卫的概念、特点进行分析，进而为我们观察偶然防卫提供一•个基础。一、偶然防卫的概念和特点及理论争议司法实践屮偶然防卫的案例屈指可数，能够完全符合偶然防卫特征构成要件的案件更是万年难遇，因此，讨论偶然防卫并不具有现实的指导意义。那么，是不是探讨偶然防卫就的成立是否真的没有任何意义？张切楷教授曾指出：“对•偶然防卫的处理结论，是判断一位学者是行为无价值论者还是结果无价值论者的试金石。”当然，如果我们认为行为无价值论在处理一些案件的时候明显的有失公允，从另一个侧血也是肯定了结果无价值论的作用和意义。根据我国刑法的通说理论，偶然防卫是指行为人故意对他人事实犯罪行为时，正巧他人正在

4、进行不法侵害，其行为客观上制止了他人不法侵害的行为。进一步说，结合这一概念,我们可以概插岀传统刑法理论中偶然防卫的特点，主要有：第一，行为人不知道也不应当知道他人正在进行不法侵害；第二，行为人实施的故意犯罪恰好制止了他人正在进行的不法侵害；第三，行为人缺乏防卫的意识，故而，就传统理论而，偶然防卫并不具有正当性。随着我国刑法理论的发展，德日刑法逐渐进入我们的视线。新的犯罪构成理论，在一定程度上对传统犯罪构成理论造成了一定的冲击和彩响。就偶然防卫，是否具有可罚性，任然存在着结果无价值论与行为无价值论的分歧。结果无价值论认为，违法性的实质在于行为对法益的侵害及危险，对一个行为是否具有违法性

5、的判断，是事后查明的，也就是客观的，而所谓的主观，诸如：故意、过失、FI的等只是主观要素，不应当归入违法性的评价要素中，因而具有代表性的就是结果无价值论的无罪说，其核心观点是，正当防卫并不要求防卫意识,偶然防卫成立正当防卫；但是，行为无价值论者坚持行为本身以及行为人的主观内容是有违社会伦理秩序和道徳规范的，缺乏社会相当性或者违反保护法益所需要遵守的行为规范，故意、过失是主观的违法内容。另外，我们不难发现，行为无价值论者坚持偶然防卫构成故意犯罪，这和传统理论中的观点并无二至，也就是行为无价值论既遂说；当然也有部分行为无价值论者（二元论者）认为，正当防卫的成立要求防卫意识，偶然防卫造成了

6、正当的结果，缺乏结果无价值，但存在行为无价值，因而成立犯罪未遂。笔者认为，任何一种理论都有其优劣高低，到底哪一个理论更好，哪个理论更正确，我们不能以引入我国的时间的先后來判断。一个好的理论体系，就像一个牛产产品的流水线。在正确的理论指导下我们能够得出合格的产站，也就是相对合理、具有说服力的结论，能够保证司法的公正与和对的合理。换言之，一个不科学的流水线，生产出来的产品会有一定的瑕疵，进而所产牛的结论也充满界议，不能让人接受。我们不难发现，关于偶然防卫的争论点，基木就集屮在一点上，那就是偶然防T是否具有可罚性，取决于对成立偶然防卫是否需要防卫意志的认识的不同而有所不同。那么究竟哪个观点

7、更为合理，其根本还是耍从法的本质上去观察和分析。笔者认为，偶然防卫的成立并不需要防卫意志的内容，偶然防卫的成立冇其自身的止当性和介理性，如果将偶然防卫的行为确定为故意犯罪既遂或者至少可以确定为未遂，是非常不合理的。二、偶然防卫的价值私力救济与公力救济是一对相伴相生的概念，在白然时代，我们更加强调私力救济。随着国家的出现，公民将口己的一部分权利让渡给国家，国家则为该国的公民提供必要的为了维护生产、生活所必须的安定环境。因而私力救济也就随着国家的出现而逐渐的遭