法016-张胤哲(浅谈垃圾短信侵权问题)

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1、中共中央党校函授学院2007级本科班毕业论文论文题目：浅谈垃圾短信侵权问题学员姓名：张胤哲学号：361001072400016专业：法律指导老师：徐兰溪内谷摘要手机短信给人们带来方便快捷的同时，大量垃圾短信的出现，直接侵害了人们的人身权利和通信权利。本文通过阐述垃圾短信危害性和违法性，分析垃圾短信侵权应承担责任，并提出解决垃圾短信泛滥所存在的问题和解决的方案。浅谈垃圾短信侵权问题时下，手机已成为继报纸、电视、电台、网络之后的第五媒体，并有后来考居上的态势。而利用手机短信进行交往，更成为一种时尚。据

2、有关部门统计，中国手机用户数量已达到2.5亿，平均每天有超过3亿条短信在用户的拇指之间传送。事实证明，手机短信确实以其不可替代的优势为人们之间的交往搭起了良好的桥梁，受到了人们的青睐，但其带来的负面效应也令人担忧。近年来利用手机短信进行诈骗、扰乱正常社会秩序和侵权的事件时有发生，且有防不胜防的发展趋势。如何解决这一问题？下面我们从现行法律的出发来研讨这一问题。一、垃圾短信的现状及定义例：“如需文凭、刻章、发票、车牌，请联系”，“本市长期岀售各种套牌车、枪支、假钞、迷药、监听王，并提供贷款、了仇等”

3、……几乎所有手机用户都收到过此类垃圾短信。我国现有5亿多手机用户，每天未经许可的垃圾短信约为10亿条，意味着每个用户平均每天要被迫接收两条垃圾短信。据国家信息产业部过去调查显示，2007年第一季度，信息产业部从电信用户申诉受理机构、政府网站、部长信箱等渠道共受理关于电信服务的申诉6439人次，所涉及的主要问题包括垃圾广告信息及不良信息骚扰，以及个别电信企业未按《电信服务规范》要求提供服务、夸大宣传和单方改变服务协议等情况。本季度用户申诉率为6.8（人次/百万用户）。所谓手机短信是指由手机用户或者短

4、信服务商发送的经由移动通信运营商的短信网关而以电子数据信号的方式传递给某一特定用户或不特定的用户群的表达发送人一定意图的文字、图片、音乐或是三者的结合。所谓垃圾短信是指未经接受者同意的包含违背法律规定或具有广告信息内容的或以恶意报复他人为目的的、侵害接受者通信自由、生活安宁或违背社会善良风俗的信息。目前的垃圾短信主要有以下几种类型：一是赌博信息；二是以抽奖、中奖为诱饵的诈骗信息;三是办假证、假公章、贩卖走私黑车、枪支等不法信息；四是利用短信息传播淫秽、色情信息；五是短信服务商擅自提供的信息服务。造

5、成这一现象的主要原因是不规范的手机短信息运营市场。而操作这个市场的主体就是他们以个人手机匿名用户和部分不法SP（电信增值服务提供商）。这些不同类型的垃圾短信存在的共同特点是传播速度快，覆盖面积广；传播者使用的号码大多没有登记身份信息或使用假的身份证，一般很难查到用户信息；传播者使用的号码大多是漫游的,存在跨地域打击、处理的问题。因此，对于这些垃圾短信在监管和禁止方面都存在较大的难度，加之目前针对此项业务的法律法规不健全，所以在治理垃圾短信方面很难收到成效。人们已经认识到垃圾短信已成为一种新的信息公

6、害和社会污染，治理垃圾短信迫在眉睫。二、垃圾短信侵害的法益手机短信侵权是指行为人利用发送手机短信（主要是垃圾和诈骗短信）的方式，给他人造成了人身权和财产权的侵害。而垃圾短信侵害的法益有：（1）侵犯隐私权。手机号码是个人信息，属于个人的隐私，一般情况下未经所有人同意，知情人是不能擅自使用和外泄的。笔者认为侵犯隐私权是第一客体。（2）涉嫌侵犯他人安宁权。由于这些垃圾短信的出现是不分时间的，所以有时会影响人们的休息，而且有的内容恐怖血腥、低俗，这对于被动接受者来说是一种视觉污染，影响身心，久而久之，会侵

7、害手机用户的身心健康。特别是黄色短信，会严重影响青少年的健康发展。尽管这种行为并没有造成财产上的、或者人身上的损害，但是它造成了受害人的精神损害，也就是人格利益的损害或者人格权的损害，因此，符合侵权行为的构成要件。（3）涉嫌侵犯他人通信自由权。对于垃圾短信及其发送者来说，终端用户往往是不希望接收和不希望与之进行通信的，因此，发送垃圾短信的行为应该属于侵犯他人通信自由的行为。（4）涉嫌侵犯个人信息保护权。《个人信息保护法》专家建议稿中，个人的手机号码、家庭住址、医药档案、职业情况等等，都在保护范围之

8、内。不论是名片店私自将客户的名片留底、单位乱扔应聘者的简历，还是医院管理不善导致病人病历泄露等，都属违法，将被追究行政责任、民事责任或是刑事责任。（5）涉嫌侵犯他人消费自由权。未经同意擅自向他人发送垃圾短信的行为属于消费者权益保护法上的强迫接受服务行为。[2]三、垃圾短信的违法性分析按照《广告法》的规定，所谓的广告，是指商品生产者或服务提供者为了推销商品或服务，自己承担费用，通过一定媒介和形式直接或间接地向不特定的社会公众所发布的商品或服务信息。据此，利用手机向不特定的终端用户发送