探析中国临时仲裁制度的取舍问题

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1、探析中国临时仲裁制度的取舍问题【摘要】临时仲裁作为仲裁其中的一种类型几乎获得了世界范围内的好评在国际民商事仲裁中广泛应用而我国却至今未承认临时仲裁的效力。学界对其中的原因已作出不少探讨和研究本文从仲裁与临时仲裁谈起借鉴学界对我国发展临时仲裁的障碍和可行性研究对比临时仲裁在我国的是与非提出我国现阶段尚不需要建立临时仲裁制度在完成我国仲裁制度全面完善发展的基础上临时仲裁制度自然将应运而生。【关键字】临时仲裁障碍可行性临时仲裁的取舍临时仲裁是仲裁类型之一在19世纪中叶机构仲裁出现以前是惟的国际商事仲裁形式发展到在现在已经成为是国际商事仲裁中一种备受青睐的通行做法。而临时仲裁制度却在我国遭到

2、排斥目前的我国国内仲裁却尚不允许临时仲裁仅对国外通过临时仲裁所作的裁决依我国所签署加入的国际公约而予以承认和执行。对临时仲裁的是是非非国内学者也作过不少的探讨本文在前者研究基础上进一步探讨我国对临时仲裁制度的取舍问题。•、仲裁与临时仲裁在人类社会发展过程中各个平等主体之间存在各种不同的社会交往也自然会产生各种不同的纠纷和冲突仲裁也如和解、调解和诉讼等一样正是在解决这些纠纷的实践中产生并逐渐形成一种完整的制度。特别是在民商事领域中由于仲裁有着和解、调解和诉讼都无法比及的特点更受到越來越多的重视具体体现在第一自愿性当事人双方可自愿达成协议进行仲裁在仲裁机构、仲裁员及审理方式的选择上也都能

3、自愿协商第二专业性仲裁人员多为具有专业知识的人既能有效地解决纠纷又能减少聘请鉴定专家等的额外费用第三灵活性国际上的仲裁允许当事人双方制定仲裁规则或选择仲裁机构的仲裁规则第四保密性仲裁以不公开审理为原则公开审理为例外第五快捷性仲裁实行一裁终局仲裁实践又往往比诉讼审理时间短第六经济性仲裁费用一般都低于诉讼费用仲裁也无上诉和再审制度从而节省了解救巨纠纷的成本第七独立性仲裁委员会不属于行政机关仲裁机构也是独立的仲裁庭的仲裁独立进行不受仲裁委员会的实质审查。临时仲裁是仲裁的类型Z—与机构仲裁相对应。临时仲裁也称特别仲裁、随意性仲裁是指在实现并不存在仲裁组织的情况下当事人根据其仲裁协议将其争议提

4、交给临时组成的仲裁庭进行审理并作出裁决该仲裁庭在解决完争议后即自行解散的仲裁。i临时仲裁的出现早于仲裁机构这是由于在仲裁的发展之初就只是人们在日常交往中产生纠纷而乂不愿诉之公堂时常常请求一个具有威望的第三人居中调和或做出裁决的对于第三方的选择多是当事人临时起意而双方达成一致的结果。所以临时仲裁制度更贴近仲裁形成Z初的完全个人自治性这就使其发展至今不仅没有退岀历史舞台反而也越来越受到国际的青睐主要就是因为临时仲裁制度可以完全由当事人做主从争议的解决、仲裁庭组成到审理并作出裁决无不体现了当事人的意志并且更加节省时间和解决纠纷的成本更加符合经济效益和市场的需求。更有学者将临时仲裁制度上升到

5、自由、人权价值的高度其在国际屮地位可见一斑。二、我国发展临时仲裁的障碍尽管临吋仲裁的优点突出又得到普遍的承认但在我国却未能给予其和应地位和名分这是由于仲裁制度在我国发展至今临时仲裁仍旧面临着重重障碍。第一政治因素。我国几百年来封建专制提倡王权至上、中央集权行政权力在国家权力中占主导地位。我国商事仲裁其实是从行政仲裁演变而来的新中国成立后我国逐步建立起了全国统一的部门仲裁制度制定了相应的仲裁规则并设立了相应的仲裁机构但是由于行政主导的思想根深蒂固都是由政府来推动仲裁的发展无法摆脱行政的色彩。而临时仲裁建立在私人自治的基础上需要高度自由的市场经济作支撑需要国家对私权和当事人意思自治的高度

6、尊重及承认这都与我国的传统理念相矛盾。第二经济因素。仲裁作为市场主体自主解决争议的一-种方式总是和市场经济共进退的其发展状况必然受到市场经济发育程度的制约。ii我国的市场经济体制建立时间较短,失信成本较低从而导致市场信用、社会信用缺失而仲裁制度尤其是临时仲裁却是建立在高度诚信的基础上以市场经济作支撑。可见临时仲裁在这样的经济环境下缺乏生存发展的土壤。第三现实因素。首先仲裁员的水平代表了仲裁的水平特别是在临吋仲裁尤为明显而我国幅员辽阔却各地发展不一当事人临时协议选择难以保障仲裁员的素质选择的难度也加大这反而会影响临时仲裁效率优先的初衷。其次由于临时仲裁的自由度很高相关的监督也应该相应地

7、更加严格而我国仲裁制度屮对仲裁机构的监督就尚不完善对临时仲裁的监督更是难上加难。最后由于临时仲裁是由当事人临时选取仲裁员进行仲裁各地风俗习惯不同、经济发展水平不同都会致使对仲裁事项认知和仲裁结果的差异很大造成法院执行时审查难度的加大也会影响临时仲裁裁决的实质公平。三、我国发展临时仲裁的可行性尽管种种障碍的存在在我国发展临时仲裁的可行性还是存在的。首先尽管我国有着几千年的专制历史但我国近年来的民主自由思想宣传也逐渐成效对于个人权利的肯定与尊重在日益提高单一的