探究独立董事在我国

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1、探究独立董事在我国探究独立董事在我国作者于颖内容摘要：由于监事会的缺陷和我国现存市场机制的需耍，我国的上市公司应该设立具有独立地位和独立立场的董事,建立独立董事制度。并设立鼓励与促进机制，來促进独立董事更好的完成任务。从而使我国公司可以更加良性的发展，使公司的决策可以更加趋向于合理化、科学化。关键字：独立董事独立性必然性鼓励与促进机制独立董事的概念独立董事源于美国。在耒设立独立董事制度Z前，美国公司的董事几乎全部为在公司内部任职的执行董事。受分散的股权结构的影响，公司股东的所有权、终极控制权弱化，以公司高级管理人

2、员为核心的内部人员实际操纵公司，并通过提名董事控制公司董事会，股东权益得不到保障。到了20世纪70、80年代，这一问题发展到较为严重的地步，对公司董事会、管理层的不信任案大量出现。为解决此问题，独立董事制度产纶。之后，其他国家纷纷效仿，独立董事制度在全球迅速发展。截止1999年，美国公司董事会屮独立董事的比重已高达62%,英国为34%,法国为29%。在美国，对独立董事的概念还没有一■个通用的定义。独立董事的权念己被应用于各种不同情况下的公众持股公司和依法纳入监管范围的实体，如投资公司。纽约证券交易所上市公司手册一

3、303条款対于上市公司的独立董事规定每一上市公司必须有一个由独立董事组成的审计委员会。其对独立董事的定义为独立于管理层，董事会认为其作为一名审计委员会成员•任何影响行使独立判断能力的关联方无任何关系。上市公司或其子公司内的经理和雇员都不能作为独立董事。美国证券交易商协会章程（规则D的第二部分）规定了纳斯达克的独立董事，董事会中至少要有两名独立董事。审计委员会的多数必须是独立董事。而其为独立董事的定义为不是公司或其子公司的经理、雇员，也没冇任何董事会认为在其履行董事职责时可能影响其独立判断的关系。等等一系列不同的定

4、义。独立董事（IndependentDirector）,也称外部董事、非执行董事，是具有独立地位和独立立场的董事。具体而言,独立董事是除了他们的董事身份利在董事会中角色Z外，既不在公司内担任其他职务并领取薪水，又在公司内没有其他实质性利益关系的非执行董事。上市公司独立董事是指不在公司担任除董事外的具他职务,并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。在我国，不少上市公司已实行聘请社会专家作为外部董事（独立董事）的制度。如五一文股份在2000年初将董事会规模由7名扩人至11名，新

5、增的4名全部是独立董事。春兰股份在2000年8月的董事会换届选举屮增加了独立萤事的名额，使独立萤事人数占萤事会人数的25%。小天鹅股份董事会12名萤事屮有一半是独立董事，而且公司章程规定董事会讨论重大决策时，实行3票否决制，同时，独立董事享有对关联交易的否决权。一项对1997年6月至1999年5月期间发行上市的222家上市公司董事会的调查显示，有18.92%的上市公司聘请了外部董事。但是，我国上市公司独立董事制度仍处在引进与摸索阶段，在实践过程中,独立董事的职责不清，独立性不强，対公司经营的介入太少，其应有的作用

6、远未发挥出来。有鉴于此,我认为，结合我国公司治理结构和制度文化背景，在我国上市公司独立董事概念的法律界定上，应强调其独立于公司内部经营者、与公司存在关联交易的控股股东以及行政主管部门。独立董事的独立性的规定与思考应该说独立董事英独特之处就体现在一其独立性上，要不就无从谈起独立董事制度，独立董事的独立性规定及要求主要可以从如下几个方血•来谈。笫一：存在以下爭实就属于与公司有重耍利益关系，不得担任独立董事。为：（1）他曾经是公司雇员。如果该董事以前•曾经是公司雇员，势必与公司会存在千丝万缕的联系。（2）他是公司高级管

7、理人员与雇员的直系亲属。由于存在直系亲属关系，该董事可能会更多地考虑其亲属的利益，从而该董事的独立性就难以体现。（3）他直接与公司Z间存在金额超过10万元人民币的商业交易关系;或者，他是某机构的重要管理人员或有控制力的人员，而该机构与公司之间存在金额超过该机构年收入5%或50万元的交易关系。（4）他是为公司服务的律师事务所、投资银行或会计师事务所的员工。可以更好地避免来口这些机构的董事在决策吋可能会因考虑门己的业务而有所偏颇。笫二：为了保证独立董事利益的独立性，应采取公告与回避制度。当某些事务会导致独立董事与公司

8、产牛某种“重要”的利益关系从而有可能妨碍其独立性时，该董事应在事前或在知悉此情况示及时向董事会公告，全面揭示有关悄况及其后果。如果董事会认为参与这些事务会影响独立董事的独立性，该董事就应冋避参与这些事务的决策。第三：作为全体股东与其他利益相关者的代言人，独立董事除了亨有与其他董事相同的权责外,还应亨有独立的权责，比如提名经理人选、评价经营班了的经营情况、确定高级管理人员薪