不作为犯罪的义务来源探究

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1、浙江大学远程教育学院本科生毕业论文（设计）题目：不作为犯罪的义务来源探究专业：法学学习中心:奥鹏远程教育西安学习中心（直属）姓名：王江涛学号：L20880204184指导教师：吴啸波2010年10月280不作为犯罪的义务来源探究内容摘要不作为犯罪的作为义务是不作为犯罪的客观构成耍件之一，也是认定不作为犯罪成立的核心要素。理论上通常将作为义务的来源分为形式义务来源和实质义务来源两类，形式义务来源是从法律规范角度阐述作为义务的来源，实质义务来源是从法律保护的合法权益角度阐述作为义务的来源。我国不作为犯罪的义务来源

2、有四项：法律规定的义务、职务或业务上要求的义务、法律行为产生的义务以及先行行为产生的义务。从义务的性质上和刑法的目的上看，道徳义务不应成为不作为犯罪的义务来源。不作为犯罪的合理性来源应当是形式义务来源和实质义务来源的统一，二者相互协调，不仅可以弥补各自的不足，也有利于促进立法和实践的统一。关键词：不作为犯罪，义务来源，法律行为，先行行为，道德义务，完善建议前言1一、不作为犯罪作为义务概述1（-）作为义务的概念及特征1（二）作为义务的作用2（三）作为义务的现实意义2二、我国关于不作为犯罪义务来源的理论研究3（一

3、）不作为犯罪义务来源发展现状3（二）不作为犯罪义务来源概论3（三）不作为犯罪义务来源排除6三、完善我国不作为犯罪义务来源的构思6四、结束语7参考文献8随着现代刑法理论的不断发展，诸多的的疑难杂症被一一攻破。但是不作为犯罪中的义务来源问题长期未能形成共识，是学者们争论的一个传统焦点问题。我国刑法没有明确规定不作为犯罪及其来源，在理论上人们的认识也存在较大分歧。由于立法的缺失和理论的不一致，导致司法实践混乱，口往往违背立法精神。深入研究不作为犯罪的义务来源，有助于确定作为义务的范围，区分罪与非罪的界限；有助于指导

4、司法机关合理地进行刑罚裁量。因此，它对贯彻罪刑法定原则,平衡打击犯罪与保障人权的关系，具有重要意义。一不作为犯罪作为义务理论概述（一）不作为犯罪作为义务的概念及特征刑法理论认为，不作为犯罪是指负有特定作为义务的人在能履行该种义务的情况下而故意或过失地不履行，以致发生危害社会的结果，依照法律应当受到刑罚处罚的行为。对于“作为义务”如何理解，学者们曾在义务的性质认定上存在争议。有学者认为，作为义务是指行为人负有的实施特定积极行为以防止结果发生的法律性质的义务。张明楷：《刑法学》第二版，法律出版社，第153页。也有

5、学者认为，作为义务是指防止归责的危害结果发生的法律义务。这种法律义务，并非仅以法律设有明文规定的义务为限，亦即就法律规定的意志而负有保护，监督或看管的义务。林山田：《刑法通论》（下）八版，第225-226页。笔者认为该作为义务应限于法律义务，因为法律义务与其他义务在行为评价上有重大差别。例如道德义务，违反法律义务，会受到国家强制力的制裁，而违反道德义务可能仅受到道德的谴责。在不作为犯罪理论中，作为义务的违反与刑事责任的负担紧密连接。由此，笔者认为作为义务是指公民在特定的社会关系领域内，负有的以实施特定行为而防

6、止危害结果发生的法律义务。它有如下几点特征：1.作为义务是一种应为一定行为的义务。在法治国家中，人们的权利义务是对等的，享有一定的权利时，就应当履行一定的义务。法律上的义务分为两种：一种是法律要求人们不得实施某种行为的义务，即不应为义务。另一种是法律要求人们实施一定行为的义务，如纳税等，即应为义务。在不作为犯罪中，行为人因为不履行法律规定的应为义务而构成犯罪。2.作为义务是一种法律义务即该义务必须来自法律规定的义务。之所以要求作为义务为法律规定，是因为只有法律上的义务才具有国家强制性，违反者才会引起法律后果。

7、它主要区别于其他义务，如道德义务、宗教义务等。3.作为义务是一种特定义务即该义务基于特定事实和条件的出现或发生而产生。在不作为犯罪中，行为人在当为而不为吋，也应考虑其在当时的条件下是否有履行义务或履行的可能性。4•作为义务是一种刑事法律义务。在不作为犯罪中，行为人的义务不履行，本身具有严重社会危害性。这就必然与刑事法律后果相联系。（二）作为义务的作用1•作为义务决定着不作为犯罪的成立追溯作为义务的渊源，德国刑法学者威斯特法在研究不作为犯罪时提出不作为犯罪成立的前提是行为人必须具有某种不能松懈的义务，但其并没有

8、对于该种义务作出明确解释。后來的刑法学Z父费尔巴哈将其予以理论化，认为不作为犯通常是以规定行为人义务的特别法律根据为前提的。无论什么人，欠缺这一根据,都不能成为不作为犯罪的犯罪人。从而确立了不作为犯罪必须以作为义务为前提的原则。在我国，作为义务的存在是不作为犯罪的一个客观构成要件，这就意味着没有作为义务，也就不会构成不作为犯罪。2.作为义务反映了不作为犯罪的基本事实和构成要素的本质特征作为义务是行为