【精品】海外证券信用交易规制的比较研究及其启示

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1、海外证券信用交易规制的比较研究及其启示陈红中南财经政法大学教授关键词：证券信用交易/法律规制/融资/融券内容提要：证券信用交易是海外证券市场普遍、成熟的一种交易制度。狭义上的证券信用交易，也即融资融券交易，在实际运作中产生了委托、担保、借贷三层法律关系。围绕这些法律关系，世界各国或地区均建立了证券信用交易法律监管体系。但由于证券信用交易的发展有极强的路径依赖，不同国家或地区的文化、法律背景的差异、政府监管理念的不同、市场发达程度的不一，其交易模式与监管模式的选择也各不相同。借鉴海外发达国家或地区的成功经验，在对其法律制

2、度精髓进行移植的同时，进行本土化的选择与创新，是目前我国证券信用交易制度建设的核心。2006年7川2日，中国证券监督管理委员会发布《证券公司融资融券业务试点管理办法》和《证券公司融资融券业务试点内部控制指引》，并于8月1日正式实施,这标志着备受投资者关注的证券信用交易方式正式登陆我国证券市场。虽然证券信用交易在海外发达国家或地区的证券市场上历史悠久,且有成功的发展经验与监管经验，但在国内尚属一项制度创新。为保证证券信用交易制度的成功实施，有必要对海外证券信用交易规制进行比较研究,并从中探寻出对我国有益的经验以便借鉴。一

3、、证券信用交易制度的法律透析（一）证券信用交易的内涵证券信用交易是海外证券市场普遍而成熟的一种交易制度。在对“证券信用交易”的认识上，各国或地区的定义略有不同。日本《证券交易法》规定信用交易是指:证券商对客户授予信用而为有价证券买卖及其他之交易。我国台湾地区所谓的“证券交易法”则将信用交易称之为“有价证券买卖的融资或融券”，即指客户向证券公司借入资金买入证券、借入证券卖出的交易活动，又称为融资融券交易。在法学理论上，证券信用交易也有广义与狭义之分。从广义上说,证券信用交易可包括其所涉及之买卖双方给予的信用（如期货交易、

4、期权交易）、由证券商给予顾客之融资融券的信用（如融资融券交易）、由银行贷款给顾客从事购买或持有证券或给予其他以证券为担保之贷款及证券买卖之选择权（如证券抵押贷款）等;从狭义上说，证券信用交易则是指证券商或证券金融机构对顾客的融资融券业务。本文所指的亦是狭义上的证券信用交易，主要包括融资交易和融券交易两种形式，以下分述之。融资交易即“借钱买证券”，也叫保证金多头交易，是指当投资者预计证券价格上涨并想买入证券时，通过证券信用交易方式，按照初始保证金［i］的水平预交一部分价款，其余差额由证券商垫付，同时买进证券，等证券价格上

5、涨后，再高价卖出证券将所借价款还给证券商，从中赚取收益的交易方式。在这种交易方式下，投资者所购证券需作为所融通资金的担保存于证券商处，如因证券价格下跌，担保品的价值降低而使其达不到维持保证金［ii］水准时，投资者应当在规定的期限内补交维持保证金，否则证券商有权处理担保品；融资期限届满后,客户必须偿还证券商垫付的款项及其利息，也可以随时委托证券商卖出融资购进的证券，以所得价款偿还。融券交易即“借证券来卖”，也叫保证金空头交易，是指当投资者预计证券价格下降时，借助信用交易方式，向证券商交纳一定的保证金后由证券商垫付证券，同

6、时将证券出售,等价格下跌后，再低价买进证券还给证券商，从中赚取差价收益的交易方式。在这种交易方式下，投资者卖出证券所得价款不能提取,必须将其留存作为融券的担保,如委托卖出的证券的价格上涨，投资者必须在规定的期限内按要求追加保证金，当证券价格下跌到投资者指定的价位时，证券商将会为投资者买回证券;约定期限届满吋，无论证券价格是否下跌,投资者都必须偿还证券。目前，在海外主要证券市场上，证券信用交易业务是证券公司的一项常规和成熟业务。据统计，国外证券商通过融资融券取得的收入在其总收入中占比都达到15%以上的水平，美国证券行业信

7、用交易的保证金贷款收入占手续费收入的38%左右，日本信用交易量占总交易量的百分比为20%。［iii］由此可见，证券信用交易已成为海外证券市场的一种常规交易方式。（二）证券信用交易主要法律要素基于交易的信用有三个要素，即信用关系主体、信用载体及信用制度规则，［iv］引申到法律层面上，证券信用交易体现为如下三大法律要素：1.信用交易法律关系主体信用作为一种隐形契约,其特征表现在它是维护交易双方利益的,但并没有出现在交易双方的正式契约中,而是作为一种双方心照不宣的对双方有约朿力的制度规则隐含在正式契约中。信用交易法律关系的主

8、体也就是交易活动中的交易双方，其中，转移信用的一方交易者为授信者，而接受信用转移的另一方交易者为受信者。根据信用这一隐形契约，授信方取得一种权利,受信方承担相应义务。在实际操作中,证券信用交易法律关系的主体至少包括如下三大类：（1）信用的提供者，主耍包括证券商、证券金融公司、银行；（2）信用的接受者，主要包括证券商、投资者个人和机