【精品】名师论证明责任与证明标准的刑民视角

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1、何家弘「谢谢，汪教授非常谦虚，我想会有很多人会赞成，在今犬的中国还是人人好，中国的未来应该是法人好，你们相信不相信？这是我们一个简短的开场。下面进入我们的主题，按照我们的习惯，还是大家以聊天的形式。我们今天是从黄静与华硕的事件來谈起。这个事件大家都知道，但是为了探讨的方使，我述是作点简要的回顾。这个案子起于2006年2月，一位北京高校的大学生黄静花了两万多点买了一台笔记本电脑，后来出现故障进行修理。在修理过程中，电脑的CPU被更换为工程样品处理器。双方进行谈判，在此过程屮黄静提出被人们称为天价的500万美元的索赔耍求。后来华硕以受到敲诈为名向公安机关报案，20

2、06年3月7日，黄静在谈判过程中被海淀区警方带走，以涉嫌敲诈勒索罪逮捕，送往看守所羁押。到2006年12月26日，海淀检察院以证据不足为由批准被羁押10个月的黄静取保候审。2007年11刀海淀检察院以证据不足为由对黄静做出不起诉决定。2008年6月黄静提出国家赔偿申请，并获得确认。11月黄静突然岀现在媒体而前提出要状告华硕，维护自己的权益。大概两天Z后，黄静获得国家赔偿，人概是29197.14元。当然事件并没有到此就结束，后來华硕和黄静的诉讼现在还在进行。这里我需要说明一点，我们今犬的讨论并不针对现在正在进行的案件和诉讼。我们讨论的这些依据都是在之前媒体所公布

3、的一些与案件有关的情况与证据，我们假设这些证据都是存在的，我们來探讨证据责任与证明标准的问题，这是我们要做的一点说明。那么在具体讨论之前，我想先请几位嘉宾谈谈对这个事件的感想。张卫平：黄静与华硕Z间的争议应该说一开始与我没有什么关系，因为我研究的专业是民事诉讼法，那么走到现在就和我的专业有关系了，无论她提起的华硕消费欺诈诉讼还是名誉侵权诉讼，这些诉讼走的是民事诉讼。从民事诉讼的角度讲，我的感觉是她提出500万，原来是美金，现在是人民币，可能是人民币更值钱一点了。像这样的诉讼，我的第一个思考是惩罚性赔偿。可能是英特尔的新蓝事件让她想到了“我要要求华硕支付一个天价

4、赔偿500万”的想法。在这个案件屮，从民事诉讼的角度来思考，其屮一个问题就是证据责任的分配问题。由于双方Z间纠缠的问题Z—是，这个T程样品CPU究竟是谁提供的？黄静一方，包括周成宇的说法是CPU是由华硕的T程师安装上去的，由此就是欺诈消费者；华硕一方的说法是，他们把CPU更换了，用一个工程样品装上去之后來敲诈华硕。所以问题的关键是这个假的CPU究竟是黄静还是华硕装上去的？我觉得要把这个问题查清楚，还是有一定的难度。何家弘：那咱们听听建成教授的感想。汪建成：我觉得从刑事的角度來讲谈证明责任还不到那个阶段。为什么？因为证明责任首先要谈证明，证明给谁看？因为这个案件

5、还没有到法院，检察院已经不起诉结案了。只有要履行证明给法官看的时候，证明责任才起作用。大家一定要明白证明责任是一个末位规则，只有到穷途末路的时候，才会有证明责任的问题。我觉得这个案件从刑事的角度讲，还没有到证明责任的问题，因为它根木没有到法庭的阶段。何家弘：我们已经开始展现我们之间观点的差异，不过这些方面在后面可能述会展开。这个案件的关键点之一，究竞这个CPU是哪方更换的？电脑岀了故障了，拿回去返修，修完之后还有故障，然后提出索赔，这些事实好像没有争议，关键是CPU是谁更换的。刚才卫平教授己经提到了，黄静一方说是华硕更换的，而且他们一方也说有一定的证据，相关媒

6、体报道了，包括工程师的维修记录。但是华硕一方我印象当中提出了两点说法，一种说他们通过检测CPU,发现不是他们公司的，是有人调包了，另一种说法是黄静在维修过程中说，我们自己有CPU,你们帮我们替换一下就行。就这个事实來讲，因为双方都有一些证据來证明，但是究竞是谁调换的，还处于一个不清楚的状态。这也是我们司法实践中无论是哪个环节，包括侦查环节或者审查批捕环节都面临的。如果是黄静一方而故意掉包或者是自备的CPU,让华硕的工程师调换然后索赔，就可能存在敲诈勒索的主观故意的重要证据。当然可能有人提出来：华硕工程师会不会那么傻,你拿来一个工程样品处理器我给你换上？但是至少

7、在事实上来讲，它处于一个不清楚状态，那么无论是刑事案件还是民事诉讼案件，恐怕都有一个由谁来证明的问题，证明责任怎么分配问题。当然，在我们探讨证明责任如何分配的问题之前，首先要明确一个概念：什么是证明责任的问题？刚才建成教授已经提到了什么是证明，有了证明才会有证明责任。他认为证明责任是一种末位的措施或者是手段。关于证明责任，首先我想听听大家的意见，现在大家常用的一个是证明责任，一个是举证责任，这两个怎们看？我们先听听权威，建林教授，你先讲讲。卞建林：正听得入神，这就需要回答问题了。本來我就是來听，因为三言,如果加上我就变成四言了。证明责任基本上还是有共识的，但是

8、最近几年也有一些变化。因为在我国传统证