《论文_浅论独立董事与我国公司治理结构的冲突与协调(定稿)》

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1、浅论独立董事与我国公司治理结构的冲突与协调［摘要］独立董事制度是在英美法系国家的公司治理结构模式下产生的。中国具有不同于英美法系国家的独特的公司治理结构。我们在引进独立董事的时候不能有目的照搬，而应该考虑到独立董事和中国的公司治理结构Z间存在的冲突以及冲突Z间的协调。一、导言独立董事制度作为一种监控制度，在我国应否采纳，如何采纳在近几年成为了经济学，法学等学科讨论的最为热烈的话题之一。从现在的发展状况來看，对这些问题的争论似乎已经告了一个段落：从理论上看，多数学者主张应该在我国确立独立報事制度，也有不少学者对独立葷事在我国的可行性提出了较为有说服力的质疑;从

2、实践上看，我国的有关部门已经在这方而做出了大胆的尝试。但作者认为，是否应该采纳独立董事制度已经不是我们讨论的焦点，值得关注的是独立董事制度如何在我国现行的公司治理结构下如何发挥作川，如何与我国现行的制度协调的问题。本文旨在就上述问题予以粗浅的探讨。二、独立董事和公司的治理结构的关系独立董事(outsidedirectors)是指排除执行董事(executivedirectors)关联董事(affiliateddirectors)、灰色董事(graydirectorsorgrayoutsiders)后的董事会成员，也是独立于公司的管理层、不存在与公司有任何可能

3、严車影响其做出独立判断的交易和关系的非全H制工作的董事。执行董事是指既是公司的高级管理人员，又是公司董事会成员的董事。关联董事是指CEO(chiefexecutiveofficer)或执行董事有亲戚关系的人、前任总裁、关联企业的董事担任的董事。灰色董事是指和雇主公司有大交易的董事。灰色董事通常是指借款给公司的银行家、公司的供应商，政府关联企业中的政府公务员等。Z所以要将独立董事和关联董事、灰色董爭区分开來，就是因为他们和公司之间的关系足以使得人们有理山対他们做出的判断的独立性提出质疑(HermalinandWeisbach,1988)。［1］"本法所成的独立

4、葷爭实质不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的葷事。［2］”上述概念尢疑反映了独立董事的最本质的特征：与公司及其主要股东不存在任何利益上的关联，具有中立性。独立董事的产牛是和公司的治理结构紧密相关的，它是英美国家为了克服公司治理结构一元化的弊端的产物。狭义上讲，公司治理就是通过公司内部的制度安排，使股东与经营者之间的权力相互制衡，从而把代理问题降到最低限度。各国公司的治理结构虽然基本上都遵循决策，执行，监督三权分立的框架，但在具体设置和权力分配上存在着差别。英国和美国主要是通过严密的组织制度來治

5、理。［3］英美的公司治理结构是典型的一元制的治理结构：股东大会是公司的最高权力机构，代表股东行使剩余索取权和剩余控制权，股东会产牛董事会，董事会代表股东利益和意志制约经理层，董事会既是经营者也是监督者。除非公司章程或章稈细则另有规定，公司董事会可以设立一个或多个委员会，其中临督委员会由外部非执行董事（独立董事）组成，对执行业务的董事进行监督，这不同于德国典型的二元制的公司治理结构。在二元制公司治理结构下，公司的监事会和董事会呈垂直的双层状态。公司股东会选举产生监事会（实行员工参与，部分监事山员工选举）。监事会任命董爭会成员，监督董事会执行业务，并在公司利益需

6、要时召集股东会会议。董事会在采取某些特定行动前，必须征得监事会同意;在涉及前事会成员的事务时，由监事会代表公司。葷事会按照法律和章程的规定，负责执行公司业务。前事会在法院诉讼和其他场合代表公司。此种结构模型的最大特点在于监事会和董事会相对而言有上下位之别，监事会为上位机关，董事会为下位机关。英美法系国家的公司一元制的公司治理结构造成了这样一个明显的弊端：缺乏有效的制约机制必然造成对于公司经营阶层的监督的不利，很可能会造成公司的经营阶层的滥用权力，导致代理成本的增大。另外，美国公司治理结构中还存在-•个极为突出的问题，那就是公众所依赖的所有权基础是暂时性的，所

7、有者多经理人员的控制是非建设性的，“搭便车”和“用脚投票”现象普遍，这一问题促使美国公司的忖标集中丁投资的短期收益和股票的现价提高，而対公司的长远发展和社会效益重视不足。英美法系国家为解决这一弊端大胆的引进了独立董事制度，以强化对公司的内部监督。不难得出：一元制的公司治理结构促进了独立董事制度的产生，独立董事制度是为克服一元制的弊端而产牛的。但是，这并不意味着独立董事制度是始施行一元制的公司治理结构的国家的专利品，而实行二元制的公司治理模式的国家的就不可以采川独立董事制度，实践己经证明了这一论断，例如,虽然H本没有强制推行独立董事，实务上却表现出增加外部董事

8、、设置外部董事为中心的委员会趋势。为了监督经营管理者