浅论优先权在物权立法中的设计

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1、浅论优先权在物权立法中的设计一、优先权制度的存在价值优先权制度源于罗马法，罗马法设立优先权的原因是为了保护弱者，维护公平正义或应某种事实的需要。其优先权制度内容比较丰富，有为人创设的，如妻之嫁资返还优先权;冇为特定的事创设的，如国库捐税优先权;冇为债权人利益创设的，如受监护人或受保佑人损害赔偿优先权;也有为债务人利益创设的，如丧葬费用优先权等。优先权在罗马法屮为特定债权，具有从屈性，随债权转移而转移，债权受让人或债权的其他继承人都享有优先权。随着罗马法的传播，优先权制度为各国所继受，或在民法典中加以规定，或在特别法中予以体现。优先权产生发

2、展的历史表明，尽管在罗马法后期，冇些优先权演变为法定抵押权或质权，但优先权制度仍然存在，表明优先权制度冇英独立的调整领威，冇英独立存在的客观基础，即存在优先权所体现和保护的社会关系。人类社会进入近现代以来，随着社会群体严重的两极分化，作为民法基础的平等、公平原则渐渐失去原有的存在基础，应在新的社会物质生活状态下，对民法所所休现的平等、公平、正义等原则应重新进行界定。优先权是破除债权平等性的“特权”，法律赋予某些特殊债权人在债务人财产不足清偿债务时，享冇优先于英他债权人受偿的特权，这是国家运用法律调整社会关系，以达到实质性公平、正义和平等，

3、保护某些特殊的社会关系的价值选择。这些特殊的债权，有应该优先受偿的客观合理的理由存在。对于一般优先权，有的是为了维护国家利益或债权人的共同利益，如税收优先权、共益费用优先权，有的是为了维护债务人的生存权，如医疗费用优先权，生活费用优先权，也冇的是为了推行保护劳工的社会政策，如劳动工资、报酬优先权。对于特别优先权，也是基于特种债权所体现的社会关系的重要性，如涉及某一行业的发展或特殊领域的交易安全，法律认为对这种社会关系有加以特别保护的必要而加以规定。优先权制度休现了国家维护公共利益，推行社会政策，保护弱势群休生存利益的立法思想，反映了法律对

4、实质平等、公平、正义等理念的不懈追求和现代民法对人的终极关怀的价值取向，符合现代民法发展的趋势。二、各国关于优先权制度的理论及立法体例优先权制度在各国法律体系中均有不同程度的体现，但对其性质却有不同的观点，关于优先权的学说主要有：1、特种债权优先说。即债权人基于法律的直接规定而享有的就债务人总财产、物特定动产或不动产优先受偿的权利。法国民法典、日本民法典釆此说。2、优先效力说。即同一标的物上有两个或两个以上不同内容或性质的物权存在，成立在先的物权有优先于成立在后的物权的效力。德国民法采此说。台湾学者史尚宽先生也赞成此说，认为“优先权，优先

5、的效力，谓物权优先于债权之效力。就为债权标的之物成立物权时，原则上物权有优先之效力”o3、效力强弱说。即认为优先权表明权利效力的强弱，同一标的物上冇数个利益互相矛盾、冲突的权利并存吋，具有较强效力的权利排除或优先于效力较弱的权利而实现。4、特定权利优先说。认为优先权是指当若干民事权利发生冲突时，根据法律规定或当事人特别约定，某一特定权利优先于其他权利优先实现。上述学说从不同角度对优先权进行了探讨，具有-定的合理性，但也存在一定限制，特种债权优先说限于优先受偿权，缩小了优先权的适用范围;优先效力说和效力强弱说将民事权利混同于权利的效力;特定

6、权利优先说未明确优先权的法定性、物权性。近现代国家对优先权制度的继受程度不一，主要冇下列几种立法方式：1、以法国和日本为代表的继受优先权比较多的国家的立法例，认为优先权是一项独立的民事权利，具有担保物权的性质，在民法典屮设专章进行规定，使之成为一项成熟的制度。如法国民法典第三编第十八章“财产取得方法”中确认了优先权是一项独立的担保物权，分为动产和不动产一般优先权和动产、不动产特别优先权;法国法系国家不仅在法典中对优先权作了统一规定，还在特别法中规定了各种优先权。口本民法典第二编第八章屮专章规定了“先取特权”，即优先权，为一项独立的担保物权

7、，具冇物上代位性和不可分性，并准用留置权和抵押权的有关条款。2、以德国为代表的立法例，认为优先权不是一项独立的权利，民法典无优先权的统一规定，只在特别法中分散地规定某些一般优先权和特别优先权。虽然徳国民法受罗马法影响较大，但优先权被定性为特殊债权的特殊效力，即优先受偿效力，不是一项独立的权利。优先权制度只在破产法屮冇类似的两三规定，并委以法定质权Z名，只限于动产优先权。3、以英美法为代表的立法例，没有统一的优先权制度，优先权的内容包含在扌II押权中。其法定扣押权类似于动产优先权，除扣押人不能擅自转让扣押的财物外，有权将该特定财产优先清偿其

8、债权，包括码头管理人和仓库管理人扌II押权、运输人扌II押权、旅馆扌II押权、律师扣押权、银行扣押权、代理人扣押权等。此外，有一种衡平法扣押权产生于土地的买卖，即有效买卖契约屮的出卖人对出卖的