抽象行政行为承担赔偿责任的若干设想

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1、抽象行政行为承担赔偿责任的若干设想抽象行政行•为由于其承担行政赔偿责任的特殊性及其特殊的构成要件，在构建其立法时亦应当考虑到这些特殊性。（一）抽象行政行为引入司法审杳制度近年來，随着我国社会主义民主法治建设进程的加快，公民的法治意识和权利意识不断增强，对行政机关的抽象行政行为违法的现象不断提出挑战，现实屮不断发生的起诉抽象行政行为的案件对现行的行政诉讼受案范围产牛了有利的冲击。加入WTO,又为我国增添了将抽象行政行为纳入司法审查范用的外部压力。WTO规则屮是不区分具体行政行为和抽象行政行为的，这既是WTO的最低限度标准，也是现代法治国家的普遍做法。（郝明金苦：《行政行为的可诉性研究》,屮国人民

2、公安大学出版社2005年9刀第1版，第450-451页。）因此，应当将抽彖行政行为纳入司法审查范围。”（赖晓媛：《抽象行政行为纳入〈国家赔偿法〉受案范围之思考》，载于《福建法学》，2002年第3期。）1、抽象行政行为自身的性质决定了其可诉性抽象行政行为具有行政行为的属性，依照法治行政原则以及可以审查的假定原则，抽象行政行为应当受人民法院司法审查的监督，使其不能游离于立法监督Q司法监督Z外，成为不受任何监督打制约的行政特权。任何行政行为都应当具有可诉性。实际上，行政规范权是行政机关-•项重要的行政职权，即通常所说的“行政决策权”，是行政机关进行现代行政管理活动的一种重要方式，具有广泛性与多样性。

3、可以说，上至国务院、国务院各部委、国务院各部委所属局、司、办，下至市、县、区人民政府及其下属机关，以及乡、镇人民政府，都可以成为抽象行政行为的主体。而且，行政机关可以就其职权范围内的任何爭项作出行政决策，制定行政规范性文件。（我国行政法学界一般认为，行政权的主要形式有:行政立法权、行政命令权、行政决定权、行政捡查监督权、行政制裁权、行政强制执行权、行政裁判权等。行政规范权是其中较为璽要的一种行政权力。参见罗豪才主编：《行政法学》，北京大学出版社1996年版，第23页。）行政规范权作为行政执法的一种手段，如果依法行使和正当行使，行政规范权会成为现代行政的一种主耍方式，发挥积极的作用。但是，就我国

4、目前的实际情况而言，抽象行政行为缺乏可以遵循的程序，比如没有提出制定规范的题tl、进行调研论证、广泛听収社会相关方面的意见、必要时召开听证会进行可行性与不可行性论证、集体讨论作出决定、行政首长签署等法律程序要求。因此，抽彖行政行为违法的机会就多，所以如果抽象行政行为违反有关法律、法规，侵犯公民、法人或其他组织合法权益的，就耍承担相应的赔偿责任。2、抽象行政行为行政审判实践经验的积累我国行政诉讼制度建立十多年來，虽然依据行政诉讼法的有关规定，人民法院不受理当事人针对抽象行政行为提起诉讼的行政案件，但是实际上人民法院却受理和审理了许多涉及行政规范的行政诉讼案件。可以说，一些法院对有些行政规范案件经

5、过审查，依法作出了判决，并在审理此类案件的实践屮积累了有益的经验。例如，在审理涉及加重农民负担的行政案件时，《最高人民法院关于及时审理因农民负担过巫引起的案件的通知》笫3条规定，对于不服行政机关任意加更农民负担，非法要求农民承担费用或劳务，而提起行政诉讼的案件，人民法院应当依法审理，对于不合理的决定应当依法予以撤销。这里的“决定”，显然是指抽象行政行为。(郝明金著：《行政行为的可诉性研究》，屮国人民公安大学出版社2005年9月第1版，第452页。)也就是说，在以前人民法院不是绝对地排斥对抽象行政行为案件的审查的。3、抽象行政行为审查的时机如前所述，抽象行政行为兼具规范性与行为性，是一种特殊类型

6、的行政行为，其不一定玄接影响相对人的权利和义务，因此对抽象行政行为案件的审查，也就不同于对行政处理案件的审查。当然，行政诉讼法关于审查的一般性规定对抽象行政行为同样适用。(1)诉之利益标准该标准要求原告应当是认为抽彖行政行为侵害其合法权益的行政相对人，是与所诉的抽象行政行为具有利害关系。也就是说，凡是不存在通过诉讼有值得保护的利益的，不具原告资格。每一抽象行政行为涉及的对象都局限于一定的范围，受其影响的相对人具有口」确定性。(2)成熟原则在一般情况K,只有行政机关依据行政规范文件作出了针对相对人的行政处理行为，相对人才可以提起行政诉讼。例如，我国台湾地区行政法院对行政命令的审查，并不是直接进行

7、，当事人或者利害关系人不能直接针对行政命令提起诉愿或行政诉讼，必须等到该行政命令具体地适用于行政处分或其他行政行为后，方得以该行政处分或其他行政行为为标的提起行政诉讼，主张该行政处分或其他行政行为所依据的行政命令违法。就是说，当帝人对抽象行政行为的诉讼必须依附于具体行政行为之上。其他国家也人多如此，如在美国，司法审查的一般情形也以具体行为为标的，要求形成纠纷或案件。但并不是绝对排斥当爭人针对抽象行