建设工程劳务分包法律探析

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1、建设工程劳务分包法律探析一、劳务分包的概念及法律特征和强制性要件。1•劳务分包的概念劳动分包是指施工承包企业（包括施工总承包企业或专业承包企业）将其所承包工程的劳务作业发包给具有劳务承包资质的其他企业的行为。其屮施工承包金业是劳务作业的发包人，劳务承包企业是劳务作业的承包人；劳务分包的目的和标的是劳务提供而非具体工程项目。2•劳务分包的法律特征首先，劳务分包合同的性质内容和对彖都源口建设施工合同，其设立和履行的H的是为了建设施工合同的顺利履行，具冇一定的从属性。同时，劳务分包又是相对独立的法律关系的产物，其权利义务受白身合同约定的规制和约束，不能把建设施工合

2、同的条款简单地适用到劳务分包Z中。其次，劳务分包的内容指向的是T程屮的丿施工劳务，但这种劳务合同关系发生在施工承包金业与劳务承包企业Z间，构成的法律关系的主体是企业而非个人。因此，它不同于企业少个人Z间的劳动关系，也区别于一般的劳务关系。再次，符合资质要求的劳务分包不需要经过发包人的同意。劳务分包的内容是施工劳务而非具体工程项目，根据建设部《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》的规定，不需要在施工总承包合同中约定，也不需要经过发包人的同意。最后，劳务分包计价依据是劳务，包括劳务所耗费的人工费用及相应的管理费用。如果双方当事人对劳务费发生争议，只能进行

3、费用鉴定，而不能进行造价鉴定，因为劳务分包合同涉及的标的仅仅是劳务报酬或称为劳务费用。3•工程劳务分包的强制性要件、资质依照建设部《建筑业金业资质管理规定》及《关于建立和完善劳务分包制度发展建筑劳务金业的意见》筹规定，承接劳务分包的企业，必须获得相应劳务分包资质，严禁将劳务作业分包给“包工头因此，对于工程劳务分包而言，其首要要求就是劳务分包人只能是具备承揽相应劳务作业资质的劳务分包企业，而不允许个人承揽劳务作业。二、劳务分包中的各项关系分析在具体的工程劳务分包中，劳务承包人是按劳务分包人的要求进行施工劳务活动，不可避免地受到劳务分包人的管理和监督，往往会形成

4、劳务分包人、劳务承包人和劳务人员Z间复杂的相互关系，并町能产生不必婆的纠纷。因此理清各方Z间的关系就具有了相当的现实必要性。首先，劳务分包人与劳务承包人Z间是基于约定产生的劳务合同关系，在这一-关系中，劳务承包人通过所雇佣的劳务人员的施工劳务活动，向劳务分包人履行劳务合同的债务（劳务），而劳务分包人向劳务承包人支付约定的劳务报酬。这种劳务合同关系因为一般均按建设部推广的示范文本订立，不易产生模糊Z处，在发生争议时对依照具体的条款进行处理。双方法律关系受民事法律的调整和约束。其次，劳务承包人与劳务人员之间的关系是劳动关系。在劳务分包施工中，劳务人员是作为劳务承

5、包人的成员z—,承担一定的工种职务丄作，并遵守用人单位的内部规则与制度进行劳动，按劳动数量及质量获取劳动报酬，双方Z间的关系具备劳动关系的属性，受《劳动法》的调整和约束。再次，劳务分包人与劳务人员Z间一般不存在直接的关系。劳动分包人对施工劳务的管理和监督是通过对劳务承包人的指示，由劳务承包人通过具体的劳动组织工作而传达于劳务人员，劳务人员的报酬也不直接由劳务分包人支付，而是由劳务承包人支付。但是需要注意的是，对劳务人员的安全责任，劳务分包人在卜•列两种情况卜•却不能免责：一种是对因劳务分包人安全措施不力（包括未按安全标准进行施工以及未采取必要的安全防护措施等

6、）而造成事故造成劳务人员身体伤害的，应由劳务分包人承担事故责任及因此而发生的费川；另一种是在劳务分包人知道或应当知道劳务承包人不具备用工主体资格或相应资质以及安全生产条件的，对丿施工劳务过程中发生的安全事故造成劳务人员人身损害的，由劳务分包人与劳务承包人共同承担连带的赔偿责任。三、劳务分包与工程分包、转包的辨析在目前的建筑法律法规屮，对劳务分包、工程分包及转包的规定过于简略，使人们在实务处理屮常常将三者相互混淋同时，部分施工单位或人员乂故意利用这种法律法规的疏漏,以劳务分包之名行工程转包、分包之实，更导致了对三者之间的认识混乱。在此情况F,正确认识理解三者之

7、间的概念、特点及区别对建筑匸程市场的管理和规范就更凸现出必要。1・劳务分包与工程分包根据《房屋建筑和市政基础设丿適工程施工分包管理办法》中指明，工程分包（此处专指专业丄程分包，以区別于劳务作业分包）是指丿施工总承包企业（专业分包工程发包人）将其所承包的工程屮的专业工程发包给具有相应资质的具他建筑业企业（专业分包工程承包人）完成的活动。从《建筑法》以及该办法中的其它规定中可以看出，合法的分包必须具备以卜条件,B

8、J：（1）分包必须由总承包人进行发包，分包人不能再行分包；（2）分包的对彖只能是非主体结构工程的施工任务，而不能包括丄程主体结构的施工或将全部工程肢解

9、分包；（3）分包人必须具备相应的资质要求；（4）分包