建设工程劳务分包探析

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1、随着基础设施建设和城市化进程的展开，我国建筑业也进入了快速发展的阶段，建筑施工对劳动力的需求与H俱增。与此相伴随的是大量农村剩余劳动力离乡进城，与建筑业的人员需求结合，形成了庞大的建筑劳务队伍，它…方面满足了日益膨胀的建筑规模需要，另…方面也严重地扰乱了建设市场的秩序，产生了大量的纠纷和社会问题。而与此同时，由于配套法律法规严重不足以及建筑劳务分包市场培育和监管滞后，使建筑业内及司法领域都常常对建设T程劳务分包陷入误区。因此，有必要对建设工程劳务分包从法律关系上进行理清和辩析，以帮助我们正确地认识和把握建筑工程劳务分包的特征及要件，才能更好地避免相关纠纷和风险的发牛。一、劳务分包的概念

2、及法律特征和强制性要件。1、劳务分包的概念劳动分包是指施工承包企业（包括施工总承包企业或专业承包企业）将其所承包工程的劳务作业发包给劳务承包企业完成的活动。其屮施工承包企业是劳务作业的发包人，劳务承包企业是劳务作业的承包人；劳务分包的目的和标的是劳务提供而非具体工程项目。2、劳务分包的法律特征首先，劳务分包合同的性质内容和对象都源自建设施工合同，其设立和履行的冃的是为了建设施工合同的顺利履行，具有一立的从属性。同时，劳务分包又是相对独立的法律关系的产物，其权利义务受自身合同约定的规制和约束，不能把建设施工合同的条款简单地适用到劳务分包之中。其次，劳务分包的内容指向的是工程中的施工劳务，

3、但这种劳务合同关系发生在施工承包企业与劳务承包企业之间，构成的法律关系的主体是企业而非个人。因此，它不同于企业与个人之间的劳动关系，也区别于一般的劳务关系。再次，符合资质耍求的劳务分包不需要经过发包人的同意。劳务分包的内容是施工劳务而非具体工程项目，根据建设部《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》的规定，不需要在施工总承包合同中约定，也不需要经过发包人的同意。最后，劳务分包计价依据是劳务，包括劳务所耗费的人工费用及相应的管理费用，劳务承包企业除按合同约定提供劳务之外，一般不承担材料、机具的提供以及技术管理工作。3、工程劳务分包的强制性要件、资质。依照建设部《建筑业企业资质管理规

4、定》及《关于建立和完善劳务分包制度发展建筑劳务企业的意见》等规处，承接劳务分包的金业，必须获得相应劳务分包资质，严禁将劳务作业分包给“包工头蔦因此，对于工程劳务分包而言，其首要要求就是劳务分包人只能是具备承揽相应劳务作业资质的劳务分包企业，而不允许个人承揽劳务作业。二、劳务分包中的劳动关系分析。在具体的工程劳务分包屮，劳务承包人是按劳务分包人的要求进行施工劳务活动，不可避免地受到劳务分包人的管理和监督，往往会形成劳务分包人、劳务承包人和劳务人员Z间复杂的相互关系，并可能产生不必要的纠纷。因此，理清各方之间的关系就具有了相当的现实必要性。首先，劳务分包人与劳务承包人之间是基于约定产生的劳

5、务合同关系，在这一关系中，劳务承包人通过所雇佣的劳务人员的施工劳务活动,向劳务分包人履行劳务合同的债务（劳务），而劳务分包人向劳务承包人支付约定的劳务报酬。这种劳务合同关系因为i般均按建设部推广的示范文本订立，不易产牛模糊之处，在发牛争议时可依照具体的条款进行处理。双方法律关系受民事法律的调整和约束。其次，劳务承包人与劳务人员之间的关系是劳动关系。在劳务分包施工中，劳务人员是作为劳务承包人的成员之一，承担一定的工种职务工作，并遵守用人单位的内部规则与制度进行劳动，按劳动数量及质量获取劳动报酬，双方之间的关系具备劳动关系的属性，受《劳动法》的调整和约束。再次，劳务分包人与劳务人员之间一般

6、不存在直接的关系。劳动分包人对施工劳务的管理和监督是通过对劳务承包人的指示，由劳务承包人通过具体的劳动组织工作而传达于劳务人员，劳务人员的报酬也不直接由劳务分包人支付，而是由劳务承包人支付。但是需要注意的是，对劳务人员的安全责任，劳务分包人在下列两种情况下却不能免责：一种是对因劳务分包人安全措施不力（包括未按安全标准进行施工以及未采取必要的安全防护措施等）而造成事故造成劳务人员身体伤害的，应由劳务分包人承担事故责任及因此而发生的费用；另一•种是在劳务分包人知道或应当知道劳务承包人不具备用工主体资格或相应资质以及安全生产条件的，对施工劳务过程中发生的安全事故造成劳务人员人身损害的，由劳务

7、分包人与劳务承包人共同承担连带的赔偿责任。三、劳务分包与工程分包、转包的辩析。在目前的建筑法律法规中，对劳务分包、工程分包及转包的规定过于简略，使人们在实务处理中常常将三者相互混淆；同时，部份施工单位或人员又故意利用这种法律法规的疏漏，以劳务分包之洛行工程转包、分包之实，更导致了对二者之间的认识混乱。在此情况下，止确认识理解三者之间的概念、特点及区别对建筑工程市场的管理和规范就更凸现出必要。1、劳务分包与工程分包根据《房屋建筑和市政基础设施工程