完善上市公司收购法律责任体系

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1、完善上市公司收购法律责任体系强化证券市场主体约束机制（提纲）一、贯彻促进市场发展精神，完善收购法律责任体系《上市公司收购管理办法》（以下简称《办法》）的修订，是贯彻落实新修订的《证券法》和《公司法》的重要配套立法项目之一。《证券法》第一百零一条第二款规定：“国务院证券监督管理机构应当依照本法的原则制定上市公司收购的具体办法。”因此，修订这一规章，对于中国证监会而言，既是权力，又是义务。提高上市公司收购效率，促进资源优化配置，建立市场主体约束机制，转变政府监管方式，促进资本市场规范健康发展，是本次“两法”修订的基本精神在上市公司收购制度上的具体体现。进一步完善法律责任体系，既是上市公司收购制度

2、修订不可或缺的组成部分，又是收购规则和监管制度得以施行的重要保障。（-）完善收购法律责任体系，是保障收购市场健康发展的需要1.完善法律责任制度，有利于进一步发挥法律的教育、指引、评价和惩戒功能，促进收购市场各类主体形成自我约束机制，保证收购规则有效运行；2.完善法律责任制度，有利于监管机构进一步转变监管方式,由事前管制、行政许可向事中、事后监管转变，提高依法行政水平，有效维护市场秩序；3.完善法律责任制度，有利于进一步丰富投资者的权利救济渠道，加大对损害投资者合法权益行为的打击力度，完善投资者权利保护制度，增强投资者的信心。（二）完善收购法律责任体系，关键是形成完整的行政、民事、刑事责任体系

3、根据性质划分，法律责任可以分为行政法律责任、民事法律责任和刑事法律责任。按照我国的立法体例，刑事法律责任集中由《刑法》设定；民事法律责任主要由法律设定，部分事项没有制定法律的，行政法规也可以适当设定；行政法律责任则可以由法律、法规、规章等多种法律文件设定。《证券法》、《公司法》和《刑法》的修订，以及《办法》的修订，基本上形成了较为完善的法律责任体系：1.完善了民事法律责任制度（1）收购活动给被收购公司及其股东造成损失的，收购人或者收购人的控股股东依法承担赔偿责任；（《证券法》第二百一十四条）（2）公司法确立的揭开公司面纱制度，为追究收购人的控股股东和上市公司的控股股东、实际控制人在收购活动中

4、的损害赔偿责任提供了法律依据；（《公司法》第二十条）（3）将控股股东、实际控制人作为信息披露的责任主体，为追究其虚假信息披露的民事赔偿责任提供了法律依据；（《证券法》第一百九十三条、《办法》第五十八条）（4）持股5%以上的股东违法进行短线交易的，其所得收益归公司所有；（《证券法》第四十七条）（5）公司法确立了董事、监事、高级管理人员的忠实和勤勉义务（第一百四十八条），并规定了执行职务行为的损害赔偿制度及相应的追偿程序（第一百五十条、第一百五十二条）。1.完善了刑事法律责任制度（1）在信息披露犯罪中，增加了不按照规定披露信息的犯罪行为，扩大了打击范（《刑法修正案（六）》第五条）（2）增加了公司

5、董事、监事、高级管理人员的背信罪。（《刑法修正案（六）》第九条）2.补充和完善了行政法律责任制度行政法律责任制度包括两个部分：一是行政管理活动中相对人的行政法律责任制度，二是行政管理机构及其执法人员执法的法律责任制度。通常所说的行政法律责任，是指前者。这里主要介绍前一种制度，主要包括：（1）违反法定程序、不履行法定信息披露义务的收购人，除责令改正、给予警告并处以罚款外，其所收购的股份不得行使表决权，直至改正错误；（《证券法》第二百一十三条）（2）对利用收购损害被收购公司及其股东合法权益的，责令改正、给予警告、罚款；（《证券法》第二百一十四条）（3）财务顾问等证券服务机构未勤勉尽责、违反依法制

6、定的业务规则的，给予行政处罚；（《证券法》第二百二十三条、第二百二十六条）（4）持股5%以上的股东违法进行短线交易的，给予行政处罚。（《证券法》第一百九十五条）《办法》还设定了一系列监管措施：监管谈话、出具警示函、诚信档案记录、责令暂停或者停止收购、限制行使表决权、不受理申报文件、不适当人选（《办法》第九章）。此外，根据《证券法》第二百三十三条的规定，对违反法律、行政法规或者中国证监会有关规定，情节严重的责任人员，可以采取市场禁入的措施。中国证监会第33号令《证券市场禁入规定》已经施行。违反《办法》情节严重的，可以对有关责任人员予以证券市场禁入。从广义上讲，监管机构实施监管措施，也是追究行政

7、法律责任的一种方式。采取监管措施虽然不属于行政处罚，但是在对相对人的声誉、财产、资格等方面的影响上，也有类似的效果。监管措施是指行政机关在实施行政管理的过程中，为促使行政管理相对人遵守法律，依法对违法或者涉嫌违法的相对人采取的教育、引导、督促、强制等措施。行政强制措施是监管措施的重要组成部分，是国家行政权力强制性的集中体现。对其作出严格规范，既是依法行政的需要，又有利于加强对公民合法权益的保护。为了保护公共利