劳动合同法的适用范围研究

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1、劳动合同法的适用范围研究一、劳动合同法的适用范围概述劳动合同法的适用范围可以从三个方而进行理解（-）主体适用范围用人单位与劳动者之间，用人单位包括：中华人民共和国境内的企业、个休经济组织、民办非企业单位等组织；以及国家机关、事业单位、社会团体。《劳动合同法实施细则（征求意见稿）》（以下简称“《实施细则》”）进一步明确这一问题：1、《劳动合同法》第二条屮的“等组织，'不仅是指屮华人民共和国境内的金业、个体经济组织、民办非企业单位，述包括会计师事务所、律师事务所、基金会等其他依法登记注册成立的单位。2、在工商行政部门登记取得营业执照的分公司，经用人单位授权或同意

2、，可以依法与劳动者订立劳动合同。当分公司不能履行对劳动者的义务时，由用人单位承担责任。3、国家机关、社会团体招用除公务员和参照公务员管理人员以外的劳动者,即与其建立了劳动关系，应当依法订立劳动合同。4、劳动合同法所指的劳动者，应当年满16周岁，且尚未享受基本养老保险待遇或退休金。5、公务员和参照公务员管理的人员、农村劳动者（乡镇金业职工和进城务工、经商的农民除外）、现役军人、家庭直接雇佣的保姆以及已享受基本养老保险待遇或领取退休金的人员等不适用劳动合同法。6、用人单位招用与外单位保持全日制劳动关系的劳动者，应当依法订立劳动合同。7、用人单位招用口主择业转业退

3、伍军人，应当依法订立劳动合同。8、用人单位招用外国人，应当办理外国人就业证，并依法订立劳动合同。9、用人单位招用港、澳、台地区的人员，应当办理港、澳、台人员就业证,并依法订立劳动合同。10、外国企业驻华办事机构、外国使领馆、国际组织驻华机构招用劳动者，按照现行有关法律、法规规定办理。（二）事项适用范围建立

4、劳动关系

5、,订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同。（三）不适用的情形国家机关、事业单位、社会团休和劳动者之间非劳动关系，不受劳动合同法的调整，如公务员与国家机关之间的关系等。【相关法条】第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（

6、以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。二、劳动关系（一）劳动关系劳动关系是指在劳动力和生产资料分别归属于不同所有人的情况下，劳动力所有者按生产资料所有者的指示工作，劳动产品归生产资料所有者所有，由生产资料所有者向劳动力所有者支付报酬，从而形成的社会关系。事实劳动关系，指用人单位没有按照法律规定与劳动者签订书面劳动合同,但实际上劳动者已成为该用人单位的成员，遵守其规章制度并接受其管理；用人单位向劳动者支

7、付工资等劳动报酬而形成的一种社会关系。事实劳动关系主要有三种：1.无书面劳动合同而形成的事实劳动关系；2.无效劳动合同而形成的事实劳动关系；3.双重劳动关系而形成的事实劳动关系。双重劳动关系是指劳动者与两个或以上用人单位建立劳动关系，在现实生活中大量存在。在双重劳动关系下，劳动者通常会有一个止式的挂靠单位，哪怕并不提供劳动，但可以领取最低工资、享受社会保险待遇。在双重劳动关系中，第二个劳动关系发生纠纷诉至法院，一般会被认定为劳务关系而非劳动关系，也就是说提供劳务的一方只有获得报酬的权利，而不能要求其他待遇。这是基于“唯一劳动合同”的要求，但是，有三种例外情形

8、，由于我国法律明文规定“唯一劳动合同”有三个例外［见木专题一、（三）］,那么在这三种情况下如果用人单位与劳动者之间没有签订劳动合同应该认定为事实劳动关系。【案例】徐女士A某公司的一名止式职工，因公司生产经营困难，大部分职工长期放假在家闲着无事干。2003年5月，徐华托人介绍到B厂做临时工，每月工资400元维持生活。2004年3月12B,徐华在工作中不慎被机器挤伤左手。请问：徐女士与A、B分别是什么关系？徐女士的工伤保险待遇应由谁承担？（二）劳动关系和劳务关系之比较劳动关系是指在实现社会劳动过程屮，劳动者与所在单位之间的社会劳动关系。而劳务关系是指提供劳务的一

9、方为需要的一方以劳动形式提供劳动活动，而需要方支付约定的报酬的社会关系。1.劳动关系与劳务关系二者的共同Z处是一方提供的都是劳动行为，但其本质的区别在于：提供劳动的一方是不是单位的成员，是不是以单位职工的身份参加劳动，是否遵守单位的内部劳动规则。（1）从产生上来看，劳动关系是基于用人单位与劳动者Z间生产要素的结合而产生的关系；劳务关系产生的依据是双方的约定。（2）从主体地位上来看，劳动关系是一种不平等的关系，用人单位和劳动者Z间是管理和被管理，支配和被支配的关系，是在用人单位与劳动者之间产生的一种劳动者提供劳动，用人单位付报酬的稳定关系；劳务关系是平等主体Z

10、间的契约关系，不存在管理与被管理的情况，劳务方只要按