国家豁免若干问题的探析

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1、国家豁免若干问题的探析.txt恨一个人和爱一个人的区别是：一个放在嘴边，一个藏在心里。人生三愿：一是吃得下饭，二是睡得着觉，三是笑得岀来。国家豁免若干问题探新口解菲关于国旷$免的范围一直存在绝对豁免亳襄斌豁王火每t二战君呈现扌角勉豁工但随着国际社会的法治化，对豁免的放种解决圆家与外国白然人或法人之间’I鼠幕豁免枷R豁王Y,k共.•丨马丨1A国家豁免，有广义和狭义之分。广义的国家豁免，是指国家的财产及其行为免受其他国家的立法、行政和司法等方面的管辖。狭义的国家豁免，是指国家的财产及其行为免受其他国家国内法院的管辖。国际豁免经过数个

2、国家立法及司法实践，从萌芽发展至今已经冇数百年的历史。、国家辭免问题的主要争议关于国家豁免的范围，一直存在着两个基本的对立立场，即绝对豁免主义和相对豁免主义。绝对豁免主义主张国家的切行为，均被视为主权行为，除非一国同意接受他国法院的管辖，任何主权国家都免受其他国家法院的管辖豁免。相对豁免主义主张将国家的行为分为统治权行为和管理权行为.国家只能就前一种行为向管辖法院主张管辖辭免.对后一种行为必须接受外国法院的管辖，不能主张豁免。国家豁免制度主耍是在…19世纪通过一些欧美国家国内法院判例的积累而形成。在这些国家的早期判例屮.人多数同

3、家如美国、英国、法国等国家基本上持绝对豁免立场。而随着现代国家越来越多地参与到国际经济贸易中.国家及其政府与外国私人和法人发牛•的法律争端也越來越多，笫二次世界大战以后，在国际关系的复杂变化中.欧美国家为了保护具本国私人和国家的利益，开始走向相对豁免主义。同时，一部分发展中国家由于实行对等原则.或者为了在法律上M其原殖民地国际保持一致，也开始转向相对豁免主义。但棊本上还是呈现出发达国家采绝对豁免主义和发展中国家采相对豁免主义相对立的局而。2004年..12月2H第59届联合国大会通过的《国家及萇财产管辖豁免公约》就是调和发达国家

4、绝对豁免主义和发展中国家相对豁免主义的产物，公约体现出了相対豁免主义的立场。这表明，采取绝对豁免主义的发展中国家今后在实践中也要逐步转向相对豁免主义的立场。二、国家豁免的放弃当前，由于国家越来越多地参与到国际经济贸易往来中，而随着国际社会的法治化.国际人权法的不断发展.国家的特权应该受到限制。取而代Z的应是对于国家平等法律地位的追求和对私人权利的保护。只冇将国家与私人置于平等的法律地位，才符合现代国际法律秩序的旨意。随着国家赔偿制度的发展.国家应当以英财产对于其行为造成的损害承担责任，因此在特定情况下.国家放弃豁免接受法院管辖,

5、承担赔偿责任已获得一些国家的相对肯定。如果从国家及其财产辭免是普遍接受的习惯国际法原则出发.国家对于豁免的放弃性质上属于对主权权利的一种行使，即国家单方而放弃了口己在国际法上的权利。即使二战以示，国家限制豁免主义成为一种趋势，有关国家豁免的范I节I问题仍然存在着争论，因此放弃豁免的范围也就存在着争议。根据绝对豁免主义，一个国家的任何行为只有经过该国的同意或放弃。外国法院才能行使管辖权。而根据相对豁免主义理论，外国法院对于一国的统治权行为行使管辖权时.应当经过该国的同意或放弃.对于该国的管理权行为行使管辖权时.则无需征得该国的同意

6、。对韶免放弃的形式.从理论上可以分为明示放弃和默示放弃两种形式。其中，明示的放弃包括国家之间签订国际条约.国家和私人订立合同和国家单方面事先放弃豁免，以及发生争端之后.国家通过书血或口头的形式明确表示接受或同意外国法院对于该争端的管辖权。如果一国在另一国法院主动提起诉讼或者参到诉讼中去，以及一国在外国法院对以其为被告的诉讼提起反诉，这些行为都构成对国家豁免的默示放弃。三、仲裁协定与豁免的放弃如果一国家和外国自然人或法人签订了冇效的仲裁协定。则表明该仲裁协定排除了法院的管辖，该仲裁协定所涉及的事项只能山约定的仲裁机构來管轿。但同时

7、，在一定的条件下.国内法院对于仲裁有着特定的监督职能，如关于仲裁协定的效力，仲裁裁决的承认和执行问题等方而，必须接受国内法院的监督和控制。因此，可以说，在与仲裁冇关的特定事项，仲裁协定隐含着国家通过仲裁协定而默示地放弃管辖。但我们必须清处.合同中所签订的仲裁条款或者一份仲裁协定与合同中的放弃豁免条款是有区别的。而且实践屮，由于每个案悄的复杂程度不同，关于仲裁协定与豁免放弃的关系问题不能i概而论。各国的判例和成文立法对于困内法院对仲裁事项所貝•有的监督只能以及仲裁协定的当事国在什么范围内默示地放弃管辖豁免也没冇形成统的认识。因此仲

8、裁协定与豁免放弃的关系是一个I•分复杂的问题。1965年《解决国家和他国国民间投资争端公约》（简称“华盛顿公约”）赋予了私人投资者和外国国国家在投资争端中相抗衡的地位。根据《公约》成立的“解决投资争端国际中心”，《公约》第26条的规定体现了该中心的自裁性质，排除