《论文_论医疗侵权的举证责任颠倒(上)探讨与研究(定稿)》

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1、论医疗侵权的举证责任颠倒（上）摘要：木文本着“让存在自己展现自身”的征象学释义学粘神。以“要领是主客体的中介，是看法的內在划定和工具的原则”作为引导，阐发《论法的精神》所贯串的“团体的、历史的、比力的实证研究要领”。这一要领使孟德斯鸠与古典自然法学派区别开来，由此对“孟徳斯鸠属于自然法学派”的传统看法提出质疑。一、《论法的精神》的耍领论：配景、特点“要领”一词源于希腊文，是“卩eta（沿）”和06OS（途）”意为“叙述（准确）举措的途径”。Hegel以为“要领”是与'‘内容”相对应的看法，当内容视察Z后就应当讨论内容的广泛情势即耍领

2、。要领在探索的相识中是工具和手段;在真理相识中是看法从容和口为的划定性，是工具内在的原则和灵魂[l]（p236）。从上面的话中我们可以引出要领的几个看法：〈1〉要领是贯串内容始终的工具；〈2〉要领是形成看法的原则；〈3〉要领是相识的中介；〈4〉要领是把握客观工具的工具。再抽象点可以这样明确：要领是主客讨论的桥梁，主客统一•的情势。因此只有研究相识效果的要领才气正确、全面地把握相识效果的特色，才气山此把握相识效果所反应的客观内容。也即是说，只有从客观内容和主体相识两方血出发，才气明确要领形成的一足性;大概说只有相识了相识效果形成的社会

3、丿力史配呆和要领配呆才气把握住要领形成的一定性。？（一）《论法的精神》耍领形成的配景？孟德斯鸠牛存在17卅纪末-181H：纪前半期的法国，止值封建独裁糜烂消灭，1789年资产阶级革命即将到来之时。孟徳斯鸠作为这个时期的产儿，以前进的法学思想同封建君主独裁作斗争，这些思想会集表如今他集20年Z心血的巨著《论法的精神》Z中。而《论法的楮神》也以其富厚的内容，崭新的要领成为当时影响最大最深远的一部政治学、法学著作，一本“继亚里士多徳以后第一本综合性政治著作。”[2]（pl7）?社会存在决定社会心识，但社会心识具有相对独立性，即任何思想都是

4、吸取、警惕、批驳昔人的思想资料、研究要领、理论看法基础上形成的。《论法的精神》也不破例，同样受到前代与同时期思想的影响，至要有⑴笛卡尔开创的理性主义哲学；（2）培根开创的经验实证研究要领；⑶口然法学派对自然法的研究。〈4〉孟徳斯鸠的深厚法学功底，富厚的从政经验和恒久的实地视察形成了自己奇特的研究本事和理论特色。以下具体评析。(二)要领特点：1.理性主义启蒙精神：近代哲学的开创者笛卡尔的思想深深地影响了孟德斯鸠。笛卡尔从“我思”这一实体出发推论出“我”和“天主”的存在，从而突破了天主创造整个世界的宗教无知，将世界置于理性的基础Z上。这

5、一基础为科学和人自身的独立性争得了土地。《论法的精神》一书始终贯串了这种理性精神，从而在要领上由宗教信仰转向探求事物自身的理性。正如书中开篇指岀“由此可见，是有一个基础理性存在的。法即是这个基础理性和种种存在物之间的关连，同时也是存在物和互之间的关连。”[3](pl)信托事物自身的理性而拒斥宗教神学信仰，从理性(存在的关连)出发为孟徳斯鸠进一步研究奠基了基础。所差异的是：笛卡尔以主体组成世界，而《论法的秸神》中的理性含有爭物自己性子的寄义。笛卡尔“我思故我在”为人自身的独立性争得了土地，孟徳斯鸠也在法的研究中为人为法的研究争得了土地

6、：“天主有他的法;物质世界有它的法;高于人类的智灵们也有他们的法;兽类有它们的法;人类有他们的法”[4](p2)o这-思想与同时期的自然神论者伏尔泰有异曲同工之妙，为独马上研究人类社会的法奠基了皐础。总之，理性粘神使法的看法奠基在事物自身性子的基础上，而理性的广泛性——“基础理性的存在”——为以后团体、历史、比力地研究“法的精神”萸基了基础。2•团体的、历史的、实证研究要领一与口然法学派相比阐发：从亚里士多德开始，就对政体举行了的形貌和历史性的研究，但整部《政治学》照旧范例研究占主导。近代的资产阶级思想家对政治理论、法学理论的研究重

7、要是“口然法学派的抽象阐发”[5](p63),这种抽象阐发预设一种自然状态，然后推论出范例性的看法，形成宪政理论。其代表人物重要有格老休斯(HugoGrotias1583-1645)、托马斯・霍布斯(ThomnsHobbes1588-1679)和约翰・洛克(JonhLocke1632-1704)。格老休斯“使口然法世俗化并把它从纯粹神学学说里解放出来”[6](pl02)从而形成了自然法的第一个特点：人木主义倾向。“在自然状态下人的理性提出了一些条款，在这些基础上鉴订协定，这些条款即是白然法。”[7](p6)“口然法，即理性向导全部乐

8、意屈从它的人类：既然各人同等，独立，任何人都不应该侵占于他的生命、健康、自由和产业。”[8](pl24)自然法的第二个特性是“自然法理论的真正性子是品行哲学”[9](p2)：由于口然法的捉出不是经过实证的因果阐发得出來的，而是预设了一