浅论医疗侵权的举证责任颠倒论文

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1、浅论医疗侵权的举证责任颠倒论文提要：本文本着“让存在自己展现自身”的征象学释义学精神。以“要领是主客体的中介，是看法的内在划定和工具的原则”作为引导，阐发《论法的精神》所贯串的“团体的、历史的、比力的实证研究要领”。这一要领使孟德斯鸠与古典自然法学派区别开来，由此对“孟德斯鸠属于自然法学派”的传统看法提出质疑。［要害词］：孟德斯鸠实证研究法的精神自然法学派一、《论法的精神》的要领论：配景、特点“要领”一词源于希腊文，是“μετα(沿)”和OδOS(途)”意为“叙述(准确)举措的途径”。Hegel以为“要领”

2、是与“内容”相对应的看法，当内容视察之后就应当讨论内容的广泛情势即要领。要领在探索的相识中是工具和手段；在真理相识中是看法从容和自为的划定性，是工具内在的原则和灵魂1（p236）。从上面的话中我们可以引出要领的几个看法：〈1〉要领是贯串内容始终的工具；〈2〉要领是形成看法的原则；〈3〉要领是相识的中介；〈4〉要领是把握客观工具的工具。再抽象点可以这样明确：要领是主客讨论的桥梁，主客统一的情势。因此只有研究相识效果的要领才气正确、全面地把握相识效果的特色.freelnsHobbes1588-1679)和约翰·

3、洛克(JonhLocke1632-1704)。格老休斯“使自然法世俗化并把它从纯粹神学学说里解放出来”6(p102)从而形成了自然法的第一个特点：人本主义倾向。“在自然状态下人的理性提出了一些条款，在这些基础上鉴订协定，这些条款即是自然法。”7(p6)“自然法，即理性向导全部乐意屈从它的人类：既然各人同等，独立，任何人都不应该侵占于他的生命、健康、自由和产业。”8(p124)自然法的第二个特性是“自然法理论的真正性子是品行哲学”9(p2)：由于自然法的提出不是经过实证的因果阐发得出来的，而是预设了一个现实上

4、并不存在的应然的自然状态，再从应然推到应然；是一种应该的品行哲学，是关于善恶的价钱坚定。孟德斯鸠在《论法的精神》中虽然也专辟一节讲自然法，但这里的自然法按作者的想法来看已不是虚设的状态，而是“基础理性”是“种种存在物之间的关连，同时也是存在物相互之间的关连”10(p7)的表现。不是应然的原则而是作者所谓的人类社会之前的实然状态。不是洛克所谓“天赋的生命、健康、自由、产业权”而是“清静、探求食品、羡慕、乐意过社会生存”的存在物。同时《论法的精神》的主旨也不再是建立出自然法的“应然”原则，“所创建的原则，不是

5、我的私见(我指孟德斯鸠——引著注)，而是从事物的性子推演出来的。”11(p7)；是实证地阐发与执法相干的全部因素及其关连，而“这些关连综合起来就组成所谓‘法的精神’”12(p1)。自然法学派的理论逻辑的生长一样平常都履历了这样一个历程，即从自然状态的自然法出发推出非自然状态下的社会左券和宪政理论。并以这样的逻辑来论证政府、政制(政体)的正当性、公正性。孟德斯鸠虽然也在《论法的精神》第一卷第一章第二节中讲了自然法，但他的条件因此为“统统存在物都有它们的法”13(p186)即差异的领域的法(规律、秩序)有自己的

6、奇特性。讲自然法的目的只是概括出自然状态下的规则，而不因此此为逻辑出发点，直接推论出缔结左券的须要、一定性。即，不是从应该到应该的范例阐发，而是经验取向的实证形貌阐发；试图议决对历史资料的总结和现实视察、比力归纳出“法的精神”，归纳出执法与政体的关连、执法与军事气力的关连、执法与地理情况、执法与文化、执法与经济、执法与自身及执法所划定的秩序的关连。这一逻辑要领显着有别于自然法学派。然而，这一要领却始终贯串于全书。在对“法的精神”举行具体的视察时，《论法的精神》一著采用了比力的研究要领,..在这一点上，也是显

7、着差异于“自然法学派的”。自然法学派的理论中没有比力研究的视野，由于他们以为自然法是天赋的，是永恒的人性的表现，因此在这一永恒人性基础上所缔结的社会左券和创建起来的宪政制度也是永恒的、稳固的、广泛适用的。比力要领包括横向比力和纵向比力。所谓纵向比力是对执法、政制的历史比力研究。找出统一种情势的执法、政制的历史演变历程；大概研究历史上存在的执法、政制的形成历程。好比在对三权分立制约的政体原则的叙述时孟德斯鸠不光对“英格兰政制”举行了具体的阐发，而且还对古罗马的立法权、行政权、执法权的状态及演变举行了阐发；以致

8、对政治自由思想也作了历史性的比力阐发。虽然孟德斯鸠所采用的历史阐发回未真正到达与逻辑阐发的完美团结，但也算是对自然法学派只重“逻辑阐发”的矫枉。所谓横向比力是指搪塞同暂时间或统一历史时期的差异地域的特性举行比力。从相比中找出差异，再从差异中总结出差异的缘故原由。这一要领，使孟德斯的研究具有壮大的经验支持的气力，从而使研究的说服力大大增强了。纵向比力与横向比力两者是细密交织在一起的，像一张经纬交织的网，对“法的精神