《公司法》对公司章程规制探析

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1、《公司法》对公司章程规制探析［摘要］《公司法》规定“设立公司必须依法制定公司章程”。公司章程作为规范公司组织和行为、保障股东合法权益的根木大法，居于十分重要的法律地位。制定一个切合股东意愿、具有操作性的公司章程是十分必要的，分析研究《公司法》对公司章程的规制，具有事半功倍的作用。［关键词］公司章法；性质；法律引言1993年12月29日第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过的《中华人民共和国公司法》（以下称《公司法》），标志着以股份制为代表的现代企业组织形式在我国正式得以法律的方式确立。一、公司章程法律规制端倪中华人民共和国成立后，“公司

2、章程”作为广义的法律用语第一次出现在1950年12月30H政务院发布的《私营企业暂行条例》（以下简称《条例》）。该《条例》第18条规定，公司组织企业的股东会的决议方法和股东表决权的计算方法“均应于公司章程中明确订定之”；第23条规定“公司章程与现行法令抵触时，负责人或其代理执行人得拒绝执行，并提请复议”。该《条例》未涉及公司章程其他需载明事项等应由章程予以规范的内容。此后的40余年里，“公司章程”未曾在狭义的法律中使用过。第八届全国人民代表大会第五次常委会通过《公司法》，使对公司组织和公司行为的规范工作上升到法律的层面。《公司法》在第11条总则

3、性的规定“设立公司必须依照本法制定公司章程”，并在第25条和第82条分别对冇限责任公司、股份冇限公司章程应当载明的事项作了规定，这是我国第一次在法律中对公司章程作出规定。2005年修订的《公司法》（下称“现行《公司法》”）的一个重要贡献,就在于它较大程度地淡化了《公司法》浓重的“公权力”色彩。现行《公司法》在体现法律的强制性同时，尊重股东的意志，给予股东较大的自由空间，在法律条文中设计了许多任意性规范、授权性规范，突出了当事人意思自治精神，体现了对公司章程的制定、修订行为和章程内容法律规制的回归。二、公司章程的性质与法律地位《公司法》从属于民商

4、事法律，属私法范畴，当事人意思自治是其主要立法精神。公司章程是全体股东共同意志的集屮体现，其自治规则属性决定其应当由全体股东共同制定。根据《公司法》规定，股东（发起人）共同制定公司章程是设立公司的必经程序和必备条件。为维护市场的正常秩序和市场的健康发展，需确定市场主体内部治理结构作用的公司章程，与市场主体的市场行为一样必须得以法律规制。公司章程是调整公司股东之间、股东与公司之间等法律关系的必备性文件，它是股东意思自治的体现，但章程的自治性是相对的，它以不违反法律、行政法规强制性规定为前提，否则不具有法律效力。公司股东可在不违反法律强制性规范的前

5、提下，根据意思自治原则制定、修改公司章程,股东依章程规定享有权利和承担义务。公司章程不仅是公司内部治理结构、运行规则的书面载体，也是对其他市场主体和管理机构承担法律责任的宣示，对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具冇约束力。三、《公司法》对公司章程的规制《公司法》用48个条文内容体现了对公司章程的规制，内容包括•对公司章程制定和修改的规制以及记载事项和记载事项内容的规制。（一）対公司章程制定和修改的规制《公司法》第11条规定“设立公司必须依法制定公司章程”，“公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力”。在第23条、笫77条分别

6、规定了，有限责任公司章程由股东共同制定和股份有限公司章程由发起人制订、募集设立的股份有限公司的章程还需创立大会通过；第61条规定一人公司的章程由股东制定；第66条规定国有独资公司章程由国资监管机构制左，或者由董事会制订报国资监管理机构批准。对于公司章程的修改，《公司法》第61条、第100条规定有限责任公司、股份有限公司的章程分别山股东会、股东大会修改。笫44条、笫104条规定了章程修改的有效条件。（二）対于公司章程记载事项和记载事项内容的规制1.公司章程记载事项分为法泄记载事项和任意记载事项。法定记载事项就是由法律规定必须载明的事项，任意记载事

7、项则是法律没有规定、股东会或股东大会认为应当记载且内容合法的重要事项。记载事项反映的是法律规制公司组织和行为的范围，记载事项内容则是法律对公司组织和行为规制的预期。1993年通过的《公司法》和1999年、2004年修订的《公司法》，均在第22条、第79条分别相同地规定了有限责任公司、股份有限公司章程,应当包插的9项法左记载事项和需要订明的其他事项。现行《公司法》删除了《公司法》规定有限责任公司股东的权利和义务、股东转让出资的条件和公司的解散事山与清算办法，以及股份有限公司股东的权利和义务记载事项；增加了应载明股东出资时间和股份有限公司岀资方式事

8、项。现行《公司法》规定冇限责任公司、股份有限公司章程应当载明事项包括：公司名称和住所；公司经营范伟I；公司注册资木；股东（发起人）的姓名或者名称；股东