[精品]私人行政的涵义、规制与未来走向

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1、私人行政的涵义、规制与未来走向私人行政的涵义、规制与未来走向摘要：对于我国的行政法理论而言，并没有私人行政这一概念，然而近年来，有学者提出私人应当成为行政主体。私人行政究竟含义为何？日本行政法学者米丸恒治所著的《私人行政一一法的统制的比较研究》一书对此问题进行专题性研究，对该书的研读有助于我们拓宽行政主体理论，从比较法的视角对比口本、徳国以及我国的行政主体之含义，研究对行政主体规制的制度模式，将会对转型时期中国行政法治实践起到一定的借鉴作用。关键词：私人行政；涵义；规制；比较研究中图分类号：D912.1文献标识码：A文章编号：1004-1494(2014)05

2、-0117-05行政“就其字面而言，均带有经营、管理及执行的意义。此种意义的行政，不只存在于国家或政府事务之中，即在私人的组织或行为中亦可发现类此作用。不过,行政法研究的课题，则仅以前者为对象”[1],市此可见，尽管从行政的范畴而言，有公行政与私行政之分。公行政分为国家行政与社会公行政，私行政则是指的从民法意义上的私权行为。从行政法学的研究视角而言，在一般意义上来说，所谓行政均是指的公共行政，与公共利益相联接，公共行政职权主耍是由国家行政机关来行使。然而具有颠覆性的私人行政理论近年来在我国行政法学界渐露头角，这一理论对于行政法的传统理论观念构成了较大的挑战。日

3、本行政法学者米丸恒治常年关注私人的行政这一课题，被称为是日本“私人行政”第一人，当然第一并非是指其研究私人行政最早，而是指其较为系统的对此课题进行了研究。米氏有着德国学习的背景，并从比较法的视野，对德国与日本在“私人行政”上的主体构成以及法统制予以比较，形成了《私人行政一一法的统制的比较研究》一书。在中国的行政法治实践中，同样存在着与私人行政理论相关问题。当然，就私人行政而言，有两大问题是需耍着重关注的：一是私人是指的何种形式的主体？是自然人或是组织、法人？二是私人的法律效力，是如同行政机关还是有自己的独特效力？如何通过法律规制私人行政？一、私人行政的理解与比

4、较分析米丸恒治认为，“'私人行政'并非统一的法律概念，而是多种繁杂现象的总称。学说上，既有学者认为其包括私人独立贯彻实行行政权限在内的诸多形态，也有论者认为它仅限于私人独立行使行政权限的情形。就目前而言，从H本行政法学的立场来看，可以将其对象仅限定在特许制度，即委任私人行使行政权限制度。"[2]22-23有德国学者指出，目前超出特许讨论框架也有不同形式的存在，比如国家将公法上的事务直接作为市民的义务，由私人來完成。根据这一说法，似乎个人也能成为私人行政的主体。在中国的行政法理论中，与行使行政权相关联的主体，有行政主体与行为主体之说，在我国著名行政法学者胡建淼教

5、授所著的《行政法》教材中，将行政主体界定为，“系指依法拥有独立的行政职权，能代表国家，以自己的名义行使行政职权以及独立参加行政诉讼，并能独立承受行政行为效果与行政诉讼效果的组织。”[3]62-63此概念确定了行政主体是一种组织而非个人，行政主体依法拥有独立的行政职权，并能以自己的名义来行使行政职权和参加行政诉讼，承担行政法律责任，行政机关是行政主体的主要构成，具有对外管理职能与职权的行政机关在作出行政行为，形成行政法律关系时，可以界定为职权行政主体。行政机关一旦依法成立，行政组织法所规定的行政职权也随Z形成。而另外一种行政主体的形成则并非因组织成立而形成，而是

6、基于法律、法规授权而形成，此种类的行政主体则被称之为授权主体或法律、法规授权的组织。“行为主体系指虽无法律上的名义，但直接、具体实施行政行为的组织或个人。”[3]65张树义教授在其所著的《行政法与行政诉讼法学》教材中，将非行政机关的行政主体界分为公务组织与法律、法规授权的组织，认为国家公务活动十分复杂，某些公务活动并不适宜于行政机关承担，因此由国家设立独立的管理机构管理这些公务活动，它们能够享有权利、负担义务，成为法律上有独立人格的组织。公务组织的类型可以界分为工商业公务组织和职业公务组织。工商业公务组织从事某项工商生产经营公务活动，即如供电、供水、煤气公司等

7、。职业公务组织，即如律师协会、注册会计帅协会等。法律、法规授权的组织是指依具体法律、法规授权而行使特定行政职能的非国家机关组织。法律、法规授权的组织主要4种：其一是事业组织，在法律规范用语中被称之为事业单位，根据《事业单位登记管理暂行条例》第二条之规定，事业单位是指国家为了社会公益目的，由国家机关举办或者其他组织利用国有资产举办的，从事教育、科技、文化、卫生等活动的社会服务组织;其二是社会团体，此类组织与前述的公务组织较为类似，然而因我国的民间社会并不发达，社会团体亦未达到如国外一些社会团体Z管理权能，与政府部门的联系过于紧密，其功能类似于政府的触手而没有完全

8、独立；其三，基层群众性自治组织。我国的