[精品]论正当防卫的成立条件研究

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1、论正当防卫的成立条件研究论正当防卫的成立条件研究摘要正当防卫是一种法定的制度，其根本目的在于保护人民群众生命财产安全、遏制违法犯罪、维护防卫人合法权益。但是，由于社会各种内容的复朵性和多变性，导致正当防卫在实践中遇到了一定得困难，在许多案件中无法有效地区分正当防卫、防卫过当其至故意犯罪。正因如此，对于正当防卫制度成立条件进行研究不仅是一种法学理论研究活动，而且对于司法实践中正确认定、运用正当防卫制度有着极为重要的意义。本文将对于正当防卫在实践中的成立条件进行详细的分析和研究，以期使得当事人的行为在司法实践屮能够被准确的认定，并且发挥出应有的积极意义。关键词正当防卫成立条件主观条件限度条

2、件作者简介：顾海峰，浙江子成律师事务所。中图分类号：D924文献标识码:A文章编号:1009-0592(2014)09-279-02随着当前我国社会主义市场经济的不断发展和改革开放的不断深入，公民对丁自我权利的保护意识得到了极大地提高，因此，我国社会主义法律体系在对于公民合法权益的保护上便显现出了滞后性，公民为了保护个人生命健康和财产安全的私力救济迫切的需耍国家、法律的认可和支持。我国刑法中明确规定了正当防卫是一种出罪事由，赋予了公民在而对不法侵害时利用自己的力量来保护自身生命健康和财产安全的权力，这项规定对于我国打击犯罪、保护人民群众合法权益等方面发挥着不可替代的重要作用。但是，司法

3、实践屮总会遭遇到各种不同特点的不同案件，这就使得实践中无法有效地对正当防卫、防卫过当或者故意犯罪进行准确的认定,其中存在着诸多疑问和分歧，本文从正当防卫制度的基础理论入手,通过扩大解释的方法分析出司法实践中出现的疑难案件，以此来探究正当防卫的成立条件，最终促进正当防卫制度在司法实践中出现的问题得到合理的解决。一、正当防卫成立的前提条件《刑法》第二十条对于正当防卫制度做出了规定：“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。止当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责

4、任，但是应当减轻或者免除处罚。”根据这项法律规定可见，正当防卫是否合理，其主要在于是否符合不法性、侵害性和现实性，这三者共同构成了止当防卫成立的前提条件，缺一不可。（一）不法性所谓不法性，是指侵害人对于他人实施了违反了法律或行政法规的行为。可以说，所有侵害法益的行为都存在着不法性，其中有行政行为的不法性和个人不法性，司法实践中以个人不法性最为常见，正因如此，在司法实践中认定侵害人的行为是否存在不法性应当以行为的主观是否具有正当依据作为观点原则，女口，同样是剥夺公民的财产，经过法院的判决或者行政机关同意的便为没收或征用，否则就属于是违反刑法的犯罪行为。（二）侵害性所谓侵害性是指侵害人实施

5、的各种不法行为对于公民的合法权益造成了较大的损害，在司法实践中必须客观、全面的对于不法行为的侵害性进行认定，显著轻微或者被侵害人采取其他方法完全可以制止不法侵害的则不构成侵害性，此外，对于确实具有侵害性但是行为已经停止的行为则不能采取止当防卫，即合法权益必须处于止受到侵害的状态之中。需要注意的是，有侵犯性的行为不仅局限于故意的不法侵害，而且达到极为紧迫程度的过失不法侵害也可以采取正当防卫。（三）现实性不法侵害必须是在现实中客观存在的，或者说，不法行为可能尚未实现，但是会在可见的时间内必然出现，这一条便成为了实现正当防卫现实性成立条件的关键所在。但是，在司法实践中，如果防卫人在对客观事实

6、错误判断的基础上实施了防卫，那么便由于没有切实的不法侵害出现而不构成正当防卫，而是一种假想防卫。但是需要注意的是，假想防卫绝对不是在脱离实际基础上而产生的主观臆想或猜疑，而必须需要客观前提的存在，或者说，假想防卫人在进行假想防卫Z前，客观上已经存在着一定得不法侵害，从而导致假想防卫人在主观上认为不法侵害将加深。实践中必须对于正当防卫成立的现实性和假想防卫进行客观而科学的认定，杜绝以“假想防卫”作为故意犯罪脱罪理由的现象。二、正当防卫的吋机条件（-）不法侵害已经开始《中华人民共和国刑法》第20条对于不法侵害已经这一正当防卫的吋机条件开始做出了明确的规定“对止在进行的不法侵害……”，也就是

7、说，防卫人针对不法侵害采取防卫措施必须是不法侵害正在进行的时候，具体而言，也就是不法侵害从开始到结束的时间段。实践中，还常出现没有违法侵害出现但是防卫人在实际上已经采取了一定防卫措施的现象，如为了保护合法财产而私自拉设电网、为了防身而随身携带一定防身器材等现象，对于这种行为是否构成正当防卫进行认定吋应当综合进行分析。如果防卫人的防卫行为超过必要的限制，如架设高压电网，着应当承担法律责任，但如果没有超过必要限度，如随身携带不威胁公共安全的防身器械